Матеріал в Цій Книзі:

Тема 16. Правові отношения ............................................. ................. ...... 40 | Тема 17. Реалізація и! Застосування права ........................................ ... ... 77 | ВІД АВТОРА | ПРАВОТВОРЧЕСТВО | Викладу норм права в нормативних актах 4) правила, что відносяться до опублікуванню нормативних АКТІВ. | правові отношения | Правоздатність це Визнана державою здатність (можлівість) особини мати передбачені нормами позитивного права юридичні права и обов'язки. | За вольовій змістом (або зв'язку з індівідуальною волею) юридичні факти Прийнято поділяті на собітіяі Дії. | Реалізація ТА ЗАСТОСУВАННЯ ПРАВА | Реалізація права поза конкретних правовідносін |

загрузка...
загрузка...
На головну

Правозастосовній процес и его Стадії.

  1. BIOS. Цільове призначення та процес запуску.
  2. D) процесор
  3. I. популяційно-генетичні процеси
  4. I. Сінтезуючі наведені визначення, встановіть Сутність навчального процесса.
  5. I. статистичні методи побудова дінамічніх об'єктів технологічних процесів.
  6. I. Мета та завдання дисципліни, ЇЇ МІСЦЕ В Навчальна ПРОЦЕСІ.
  7. IDEF0-методологія моделювання бізнес-процесів

! Застосування права, в Якій бі форме воно НЕ здійснювалося, всегда протікає як Певний процес, Який в своєму розвитку проходить ряд стадій. У сучасній вітчізняній


Теорії держави і права питання про ті, что представляет собою правозастосовній процес и Які Стадії в своєму розвитку ВІН проходити, чи не має одностайної решение и є діскусійнім. Чи не зіставляючі и не аналізуючі вісловлені в літературі з даного питання подивись, Вважаю, что процес! Застосування права найдоцільніше розглядаті з зовнішньоїи внутрішньоїбоці, віділяючі при цьом відповідно процедурніи функціональніСтадії1.

С зовнішньоїбоці процес! застосування права представляет собою процес виробництва (РОЗГЛЯДУ) юридичної справи. Цей процес відображає рух юридичної справи и может складатіся з Прийняття цілої низки АКТІВ! Застосування права, з якіх один буде Основним и вірішуваті Юридична дело по суті, а решта допоміжнімі и Сприяти руху юридичної справи. У своєму розвитку процес виробництва юридичної справи проходити ряд процедурних стадій, з якіх Кожна стадія відображає Певний етап у розвитку юридичної справи. Питання про ті, Які процедурні Стадії в своєму розвитку проходить процес виробництва юридичної справи, в Теорії держави і права Вивчення слабо. Однако если Узагальнити процес провадження в окремий категоріях юридичних справ (крімінальніх, цівільніх и т. Д), То, як Видається, можна віділіті п'ять основних стадій виробництва юридичної справи:

1) стадію збудження юридичної справи;

2) стадію подготовки матеріалів юридичної справи;

3) стадію РОЗГЛЯДУ справи по суті та Прийняття по ньом решение;

Як считает А. Ф. Черданцев, можна побудуваті две моделі процесса! Застосування права - процесуально та інформаційну. Процесуальна модель в схематично виде відображає послідовність і порядок Здійснення процесуальних Дій и відповідні ЦІМ діям Стадії (це зовнішня сторона процесса! Застосування права. - І. П.), інформаційна ж модель показує, як на основе информации про фактичність и Юридична сторону! застосування права Вихід нова інформація у виде правопрменітельного решение (це внутрішня сторона процесса! застосування права. Н. П.). Див. Про це: Черданцев А. Ф. Теорія держави і права: підручник для вузів. М., 1999. С. 248-249.


4) стадію виконан прийнятя по юрідічній делу решение;

5) стадію контролю над Виконання прийнятя по юрідічній делу решение.

Дані Стадії в цілому відповідають стадіях процесса державного управління, оскількі! Застосування права є управлінською діяльністю. ЦІ статті проходити виробництво будь-якої юридичної справи, проти в конкретних правозастосовніх процесах при ВИРОБНИЦТВІ тих чи других юридичних справ число процедурних стадій может буті и более. Например, в крімінальному процесі віділяються Такі Стадії, як стадія Порушення крімінальної справи, стадія попередня Розслідування, стадія Закінчення попередня Розслідування и направлення справи до суду, стадія Прийняття судом справи на Розгляд, стадія судового слідства, стадія вінесення вироку и ряд других.

С внутрішньоїбоці процес! застосування права - це процес, Який розкріває Механізм, логіку! застосування права. Внутрішня сторона процесса! Застосування права показує, як Взагалі здійснюється! Застосування права, Які необхідні Дії воно до свого складу Включає. ЦІ Дії, что відображають Механізм! Застосування права, и становітімуть функціональні Стадії процесса! Застосування права. Таких стадій, як Видається, можна віділіті три:

1) стадію встановлення фактичність обставинам юридичної справи;

2) стадію юридичної ОЦІНКИ фактичність обставинам справи;

3) стадію Прийняття правозастосовчого решение.

Оскількі питання про функціональні стадіях правозастосовчого процесса Вивчення в Теорії держави і права більш-Менш грунтовно, коротко Зупинимо на змісті кожної з ціх стадій.

Логічно процес! Застосування права почінається з встановлення фактичність обставинам юридичної справи.Встановлення фактичність обставинам справи - це Отримання информации про тієї самий конкретному випадка, у зв'язку з Яким


має відбутіся! застосування права. До фактичність обставинам, Які повінні буті Встановлені правозастосовні органом по юрідічній делу, відносяться НЕ всі факти конкретного випадка, а лишь факти, что ма ють юридичне значення. Це, по-перше, юридичні факти, т. Е обставинам, з Якими норми права пов'язують Виникнення, зміну або пріпінення правовідносін, І, по-друге, факти, что ма ють значення для Вироблення оптимального решение в межах застосовуваної норми. Юридичні факти складають документальні основу правозастосовчого решение. Їх наявність або ВІДСУТНІСТЬ зумовлює вирішенню юридичної справи по суті. Інший вид Фактів (например, обставинні, что пом'якшують и обтяжують наказания у крімінальній делу) НЕ впліває на решение юридичної справи по суті, но має значення для прийняття найбільш доцільного и справедливого решение. За окремий категоріямі справ законодавство предполагает встановлення ще одного виду Фактів - обставинні, что спріялі Вчинення правопорушення.

Встановлення фактичність обставинам справи может здійснюватіся правозастосовні органом як безпосередно, так и путем доведення. При безпосередно встановленні фактичність обставинам правопріменітель сам, безпосередно спріймає ті чи інші обставинні юридичної справи. Например, контролер безпосередно встановлює факт безквіткового проїзду пасажира в Громадському транспорті, інспектор ГИБДД-ДАІ безпосередно встановлює факт перевіщення швідкості водієм автотранспорту. Разом з тим безпосереднє встановлення фактичність обставинам у правозастосовчій ДІЯЛЬНОСТІ - явіще й достатньо рідкісне. Як правило, встановлення фактичність обставинам юридичної справи здійснюється путем доведення. Доведення Полягає в збіранні, Перевірці та оцінці доказів з метою встановлення фактичність обставинам юридичної справи (ст. 85 Кримінально-процесуального кодексу РФ). Іншімі словами, при доведенні фактічні обставинам справи встановлюються с помощью юридичних доказів, Які правопріменітель винен зібраті, перевіріті и оце-


нитка на предмет їх належності, допустімості, достовірності та достатності. При цьом під юридичними доказ законодавство розуміє будь-які Відомості (будь-які фактічні дані), Які допущені законом як докази и на основе якіх правозастосовні органи могут встановлюваті фактічні обставинам юридичної справи (ст. 74 КПК України, ст. 26.2 КоАП РФ).

После того як по юрідічній делу Встановлені всі необхідні обставинам, процес! Застосування права логічно переходити в Наступний стадію - стадію юридичної ОЦІНКИ фактичність обставинам справи(Цю стадію нерідко назівають стадією Вибори та АНАЛІЗУ правових норм, что підлягають ЗАСТОСУВАННЯ). Стадія юридичної ОЦІНКИ - це стадія правової кваліфікації фактичність обставинам юридичної справи. Вона Включає до свого складу цілий ряд пов'язаних между собою Дій. це:

а) вибір правової норми, что підлягає ЗАСТОСУВАННЯ до уста
Постановою фактичність обставинам;

б) перевірка справжності та юридичної Дії даної
правової норми;

в) перевірка правільності тексту, в якому віражі ця
правова норма;

г) з'ясування змісту даної правової норми;

д) власне правова кваліфікація.

Вибір правової нормискладається в ее знаходженні у відповідному Джерелі права. При наявності декількох норм, что конкурують между собою, вибір правової норми візначається согласно з колізійнімі нормами. Так, если конкурують норми різної юридичної сили, Вибори підлягає норма, что володіє вищу Юридична силу. Кроме того, при конкуренції правових норм не слід забуваті про зворотнього силу и «пережіванні» закону.

Перевірка справжності та юридичної Дії обраної правової нормиПолягає у встановленні того, чи володіє норма Юридична силу, т. е. Діє вона в Сейчас годині, на даній территории и пошірюється на тих осіб, относительно якіх має відбутіся решение юри-


ної справи. Кроме того, норма права обов'язково винна буті перевірена на предмет внесення до неї змін.

Перевірка правільності тексту, в якому віражі звертаючись правова норма,необхідна тоді, коли правопріменітель корістується неофіційнімі текстом, в якому могут буті допущені помилки и інші технічні похібкі. Щоб избежать помилок, правопріменітель наявний текст правової норми обов'язково повинен звіріті з ее офіційнім текстом.

З'ясування СЕНС обраної правової нормискладається в ее тлумаченні, в з'ясуванні того, на Які факти, обставинні реальної дійсності розрахована ця норма права.

Нарешті, власне правова кваліфікаціяскладається в уявно підведенні Встановлення делу фактичність обставинам під знайдену, перевірену и витлумачення норму права и візначенні того, підпадають ЦІ обставинам під Дану норму чи ні. Власне правова кваліфікація вінчає собою Юридична оцінку фактичність обставинам справи, є ее квінтесенцією.

Необходимо ще раз підкресліті, что встановлення фактичність обставинам справи и їх юридична оцінка віділяються в самостійні Стадії лишь теоретично, в зв'язку з чим и розглядаються як логічні Стадії правозастосовчого процесса. У реальному ж дійсності встановлення фактичність обставинам справи и їх юридична оцінка взаімопо-реплетені и знаходяться в нерозрівній єдності. Але, так чи інакше, і встановлення фактичність обставинам справи и їх юридична оцінка передують вірішенню юридичного справи, оскількі носять підготовчій характер.

Рішення юридичної справиє заключний и вместе с тім центральної стадією правозастосовчого процесса. Центральної - тому, что в рішенні юридичної справи віражах самє! Застосування права,! Застосування права як таке. Аджея что означає застосуваті право? Це означає, что компетентний орган своим Владніл актом пошірює Приписами відповідної норми права на конкретний випадок и Вінос індивідуально-конкретнішими правове Розпорядження,


Яким візначає поведение учасников конкретного суспільніх отношений, їх суб'єктивні права и обов'язки.

Рішення юридичної справи - це інтелектуально-вольова, розумово процес, пов'язаний з вінесенням и документального оформлення індивідуально-конкретного правового Приписами, Пожалуйста узагальнено теж назівають рішенням юридичної справи. После того як фактичність обставинам дана правова кваліфікація, правозастосовній орган пріступає до вінесення решение. При цьом остаточної правової ОЦІНКИ піддаються всі фактічні обставинам справи и з урахуванням Фактів, Які ма ють значення для Вироблення оптимального решение, формулюється індивідуально-конкретнішими правове Розпорядження, Пожалуйста потім документально оформляється и закріплюється в акті! Застосування права.

4. Поняття, структура и види АКТІВ! Застосування права. Вимоги, что пред'являються до АКТІВ! Застосування права.У сучасній вітчізняній Теорії держави і права під актами! Застосування права зазвічай розуміють Офіційні документи, Які віносяться в процесі! Застосування права. Віходячі з цього, акт! Застосування права можна візначіті як вінесеній в процесі! Застосування права офіційний документ, что містіть індивідуально-конкретнішими правове Розпорядження.

Щоб охарактерізуваті акти! Застосування права повніше, та патенти,, дере за все, Розглянуто їх ознака. До останніх, як Видається, можна Віднести следующие ознакою.

По-перше, акти! Застосування права - це певні Офіційні документи, Які ма ють Встановлення законом форму. Акти! Застосування права могут прійматіся у форме указів, постанов, Розпорядження, наказів, РІШЕНЬ, віроків и т. Д Разом з тім, як наголошується в літературі, акти! Застосування права іноді могут буті віражені в усній (усний наказ) або конклюдентной (жерсті регулювальника дорожнього руху) форме. Кроме того, під актами! Застосування права розуміють такоже Самі Дії правозастосовчого органу.


Як і друга, це документи, Які віносяться (пріймаються) уповноваженими на ті суб'єктами,Звання компетентними органами. Як Вже Було зазначилися, такими суб'єктами є в основном Державні органи и посадові особи, но НЕ віключаються й інші суб'єкти (Державні и недержавні установи и підприємства, органи місцевого самоврядування, Громадські організації).

Як і Третє, це документи, Які віносяться в процесі! застосування правав установленому законом порядку и при дотріманні всех процесуальних вимог.

За-четверте, це документи, що містять індивідуально-конкретні правові приписи,т. е. Приписами, адресовані конкретним особам и визначаються їх суб'єктивні права и обов'язки.

По-п'яте, це документи, что носять державно-Владніл характер.Смороду є обов'язковими до виконан и забезпечуються примусового силою держави.

Як і шосте, це документи, Які ма ють Юридична силу.Смороду віступають в якості юридичних Фактів и порож- "дають певні правові Наслідки: віклікають, змінюють або пріпіняють конкретні правовідносини.

Акти! Застосування права, як и Нормативні правові акти, відносяться до правовим актам.Як правові акти смороду ма ють певні Спільні РІСД, до числа якіх можна Віднести следующие:

1) акти! Застосування права и Нормативні правові акти є офіційнімі документами, что ма ють Встановлення законом форму;

2) акти! Застосування права и Нормативні правові акти пріймаються, як правило, уповноваженими на ті суб'єктами, компетентними органами. Віняток становляться Нормативні правові акти, Які могут прійматіся такоже народом;

3) акти! Застосування права и Нормативні правові акти містять державно-Владні приписи (правда, одні -индивидуально-конкретні, інші - Нормативні);

4) акти! Застосування права и Нормативні правові акти пріймаються в установленому законом порядку;


5) акти! Застосування права и Нормативні правові акти забезпечуються державою, его прімусової силою;

6) Нарешті, акти! Застосування права и Нормативні правові акти ма ють Певного Юридична силу.

Разом з тим акти! Застосування права слід відрізняті від нормативних правових АКТІВ. Ця відмінність Полягає Головним чином в Наступний:

1) акти! Застосування права - це документи, Які віносяться в процесі! Застосування права, в тій годину як Нормативні правові акти віносяться в процесі правотворчості;

2) акти! Застосування права - це документи, Які містять індивідуально-конкретні правові приписи, тоді як Нормативні правові акти містять Нормативні правові приписи, т. Е Норми права;

3) акти! Застосування права - це документи, Які адресуються конкретним особам, а Нормативні правові акти, оскількі смороду містять норми права, адресуються невизначенності колу осіб;

4) акти! Застосування права - це документи, Які всегда розраховані на конкретний випадок, Нормативні ж правові акти всегда розраховані на невизначенності число типових, повторювання віпадків.

З назви характерних ознака найбільш значущих є два останніх, оскількі самє смороду дозволяють й достатньо чітко розмежуваті акти! Застосування права и Нормативні правові акти.

Акти! Застосування права як документи, Які віносяться в процесі! Застосування права, ма ють Певного структуру. Зазвічай структуру АКТІВ! Застосування права Прийнято розглядаті относительно только основних АКТІВ, т. Е АКТІВ, в якіх містіться залишкова решение правозастосовчого органу по юрідічній делу. Причем Такі акти могут мати як повну, так и усічену структуру.

При повній структурі, яка характерна в основному для правоохороних АКТІВ, в актах! Застосування права Прийнято віділяті Чотири части: Вступна, Описова, Мотивувальнаи Резолютивну.


у вступнійчасти вказуються: найменування правозастосовчого акта (вирок, решение, постанова и т. п.), орган або посадова особа, Які прийнять цею акт, годину и місце Прийняття акта, праворуч, по якому Прийнято акт.

В опісовоїчасти вікладається фабула справи, т. е. наводитися інформація про Встановлені делу фактічні обставинам.

В мотівувальнійчасти дається аналіз доказів, что підтверджують Встановлені делу фактічні обставинам, а такоже правова кваліфікація ціх обставинні.

У резолютівнійчасти вікладається самє решение юридичної справи, т. е. індивідуально-конкретнішими правове Розпорядження.

При усіченої структурі, яка характерна для АКТІВ оперативно-віконавчої ДІЯЛЬНОСТІ та Деяк правоохороних АКТІВ, в правозастосовчій акті могут буті відсутнімі або Описова и Мотивувальна, або Мотивувальна части. Деякі акти! Застосування права Взагалі складаються только з резолютівної части (резолюцій типу «затвердіті»,0 «Оплатіті», «віконаті» и т. П, Які накладаються Посадовими особами на відповідніх документах).

Акти! Застосування права вельми и вельми різноманітні и могут буті класіфіковані за різнімі підставамі. Перш за все, їх класіфікують за суб'єктам.За даній підставі АКТІВ! Застосування права могут буті поділені на акти державнихи акти недержавнихОРГАНІЗАЦІЙ. Акти державних ОРГАНІЗАЦІЙв свою черга можна поділіті на акти глави держави, акти представніцькіх ОРГАНІВ, акти виконавчих ОРГАНІВ, акти СУДОВИХ ОРГАНІВ, акти контрольно-наглядово ОРГАНІВ, акти слідчіх ОРГАНІВ, акти державних установ и предприятий. среди АКТІВ недержавних ОРГАНІЗАЦІЙможна віділіті акти ОРГАНІВ місцевого самоврядування, акти Громадська ОРГАНІЗАЦІЙ, акти недержавних установ и предприятий.

залежних від віконуваніх функційакти! застосування права можна поділіті на регулятівніи охоронні.Регулятівні акти віносяться тоді, коли застосовуються


регулятівні норми права. Тому Такі акти віконують функцію позитивного правового регулювання. До них відносяться, например, Такі акти, як указ про нагородження, наказ про зарахування до ВИЩОГО навчального закладу, решение про призначення пенсії. охоронніакти віносяться при застосуванні охоронних норм и подібно ОХОРОНИ нормам віконують ОХОРОНИ функцію. До них можна Віднести вирок суду у крімінальній делу, решение суду про відшкодування Шкоди, наказ про звільнення за Порушення Трудової дисципліни та много других.

за характеромакти! застосування права поділяються на матеріальніи процесуальні. матеріальніхвідносяться акти, Які застосовують норми матеріального права (например, вирок у крімінальній делу), до процесуальним- Норми процесуального права (например, постанова слідчого про притягнений особини в якості обвинуваченого).

за юридичною природою(Значення в правозастосовчій процесі) акти! Застосування права поділяються на основніи Допоміжні. до основнихвідносяться акти, що містять залишкові решение юридичного справи (например, решение суду по цівільній делу), до Допоміжним- Акти, що містять будь-яке проміжне решение (например, постанова слідчого про Порушення крімінальної справи).

за годині Діїакти! застосування права можна поділіті на акти одноразового Дії(Например, наказ про звільнення) и акти что триває Дії(Например, реєстрація шлюбу).

У Науковій та навчальній літературі зустрічаються и деякі інші класіфікації АКТІВ! Застосування права.

Акти! Застосування права, до которого б виду смороду не ставить, повінні ВІДПОВІДАТИ Пєвнєв Вимоги. До таких найчастіше відносять вимоги законності, обґрунтованості, доцільностіи справедлівості.

Вимога законності,як Видається, Полягає в Наступний:

по-перше, КОЖЕН акт! застосування права має віносітіся только тім органом, Який є правомочним его віносіті


(Например, вирок у крімінальній делу может віносіті суд и только суд);

по-друге, при вінесенні акту! застосування права повінні буті дотрімані процесуальні норми. Например, однією з підстав Скасування або Зміни вироку в касаційному порядку є Порушення кримінально-процесуального закону (ст. 379 КПК України). При цьом согласно з Частина 1 ст. 381 КПК України підставамі для Скасування або Зміни суднового решение судом касаційної інстанції є такі Порушення кримінально-процесуального закону, Які вплінулі або могли вплінуті на ухвалити закон, обгрунтованого и справедливого вироку;

по-Третє, при вінесенні акту! застосування права винна буті застосована сортаменту та норма, під якові підпадають Встановлені правоприменителем фактічні обставинам справи. Знову ж однією з підстав Скасування або Зміни вироку в касаційному порядку є неправильне! Застосування крімінального закону (ст. 379 КПК України), під Яким, зокрема, розуміється! Застосування НЕ тієї статті б або не тих пункту і (або) частина статті Особлівої части КК РФ, Які підлягалі ЗАСТОСУВАННЯ (ст. 382 КПК України).

Вимога обґрунтованостіПолягає в тому, что решение юридичної справи (індивідуально-конкретнішими правове Розпорядження) має ґрунтуватися на достовірніх фактах. Достовірнімі вважаються факти, Які Встановлені правоприменителем або безпосередно, або с помощью юридичних доказів. Безпосереднє встановлення фактичність обставинам у правозастосовчій ДІЯЛЬНОСТІ - явіще, як уже позначають, й достатньо рідкісне. Тому правопріменітелі встановлюють обставинам справи зазвічай с помощью юридичних доказів, Які повінні буті отрімані із Законом джерел, перевірені, и надійно підтверджуваті або спростовуваті доказувані делу факти. При цьом достовірно повінні буті Встановлені всі відповідні факти, а все недоведені и сумнівні факти повінні буті відкінуті.

Вимога доцільностіхарактерізується Прийняття найбільш оптимального по юрідічній делу решение. приня-


то вважаті, что будь-яке правоприменительное решение в прінціпі доцільно, оскількі доцільній сам застосовуваного закон. Однако необходимо мати на увазі, что вінесене правозастосовні органом формально правильне решение может віявітіся недоцільнім. Тому доцільність як Вимоги до АКТІВ! Застосування, Полягає не в тому, что доцільній застосовуваного закон, а в тому, что правопріменітель з урахуванням всех конкретних обставинам справи повинен вібрато в рамках застосовуваної норми права найбільш Оптимальний варіант решение. Альо це можливо только тоді, коли диспозиція або санкція застосовується норми права надає правоприменительному органу Певного свободу Вибори (Розсудів). Так, если норма права має відносно визначення або альтернативну санкцію, то при застосуванні вона дает можлівість врахуваті всі конкретні обставинам справи и зверни найбільш Оптимальний варіант решение.

Вимога справедлівості,як Видається, Полягає в прійнятті решение, відповідного характеру Встановлення делу фактичність обставинам. Воно, як и Вимога доцільності, предполагает врахування всех конкретних обставинам справи, оскількі можлівість Прийняття справедливого решение, такоже як и Прийняття доцільного решение, обумовлена ??застосовуваної нормою права. Найбільш яскраве Вимога справедлівості проявляється при вінесенні охоронних АКТІВ, т. Е Коли застосовуються санкції правових норм. Справедливість таких АКТІВ віражається в пропорційності наказания скоєного правопорушення. Так, согласно з Частина 1 ст. 383 КПК РФ «несправедливим є вирок, за Яким Було Призначено наказания, Пожалуйста НЕ відповідає тяжкості злочини, особистості засудженого, або наказания, Пожалуйста хоча и не виходе за Межі, передбачені відповідною статтю Особлівої части Крімінального кодексу Російської Федерации, но за своим видом чи розміром є несправедливим як внаслідок надмірної м'якості, так и внаслідок надмірної суворості ».

Оскількі вимоги доцільності и справедлівості обумовлені чіннімі нормами права, Які предусмотрена


переглядають для правоприменителя можлівість Розсудів, то смороду спрацьовують лишь тоді, коли у правоприменителя є можлівість Розсудів. Если ж такой возможности у правоприменителя немає, то дані вимоги НЕ діють. Звідсі можна сделать Висновок, что доцільність и справедливість відносяться до розряду додаткових вимог, в тій годину як вимоги законності и обгрунтованості є основними. Смороду НЕ залежався від застосовуваного правових норм и діють при вінесенні будь-которого акту! Застосування права.

5. ЗАСТОСУВАННЯ права при прогалинах в законодавстві.У правозастосовніх процесах іноді вінікають ситуации, коли, незважаючі на всі зусилля, які не вдається відшукаті норму, розраховану на Данії правоприменителем випадок. І не тому, что Цю норму Важко найти, а тому, что ее просто не існує в дійсності. У таких сітуаціях правопріменітелі стікаються з прогалинах в позитивному правіабо, як найчастіше говорять, з прогалинах в законодавстві.Прогалина в законодавстві - це повна або часткова ° неврегульованість нормами позитивного права тих чи других жіттєвіх віпадків (суспільніх отношений), что входять в сферу правового регулювання.Іншімі словами, прогалина в законодавстві - це ВІДСУТНІСТЬ правової норми, яка в прінціпі має бути. Разом з тим треба мати на увазі, что именно по Собі ВІДСУТНІСТЬ правової норми, яка регулює тієї чи Інший життєвий випадок, галі не свідчіть про наявність прогалини в законодавстві. Право, як уже позначають, не всесильна регулятор и не может регулюваті всі без вінятку Суспільні отношения. Воно може і винне регулюваті лишь ті Суспільні отношения, Які входять в сферу правового регулювання. Тому про прогаліні в законодавстві можна Говорити только тоді, коли нормами позитивного права не врегульовано випадок, Який входити в сферу правового регулювання и об'єктивно в правовому регулюванні потребує.

Прогалини в законодавстві могут вінікаті в силу як об'єктивних,так и суб'єктивнихпричин. до об'єктивнимставлять Чинник, Які обумовлені самими громадськості


ними відносінамі. Суспільні отношения, як відомо, знаходяться в постійному розвитку. Внаслідок цього могут вінікаті Нові Суспільні отношения, Які правом Ще не врегульовані, но об'єктивно цього вімагають, оскількі входять в сферу правового регулювання. У таких сітуаціях в законодавстві вінікає прогалина, так як в ньом відсутні норми, Які повінні регулюваті знову вініклі Суспільні отношения. до суб'єктивнимставлять Чинник, Які обумовлені Вже діяльністю правотворчих ОРГАНІВ. Правотворчі органи, здійснюючі правове регулювання тих чи других суспільніх отношений, могут Щось віпустіті з уваги, могут Прийняти НЕ Цілком якісний нормативний акт, могут Взагалі Залишити без уваги якісь Суспільні отношения. Кроме того, до суб'єктивних причин Виникнення прогалин в законодавстві слід Віднести Недоліки правотворчої техніки, Які породжують Прийняття пробільніх нормативно-правових АКТІВ.

Існують Різні види прогалин в законодавстві. Так, в залежності від ступенів неврегульованостісуспільніх отношений прогалини діляться на повніи часткові. повнийпробіл має місце, коли Суспільні отношения Взагалі НЕ врегульовано нормами права, частковий- Коли Суспільні отношения врегульовано нормами права не Повністю и якісь его боці залишились правом неврегульованімі.

залежних від причин Виникненняпрогалини в законодавстві поділяються на об'єктивніи суб'єктивні. об'єктивні- Це прогалина, что вінікають в силу об'єктивних причин, суб'єктивні- Прогалина, что вінікають в силу суб'єктивних причин.

залежних від годині Виникненняпрогалини в законодавстві поділяються на Початковіи следующие. Початкові- Це прогалина, Які вінікають з моменту Прийняття нормативно-правового акту. Тобто правотворческий орган відразу, спочатку пріймає пробільній нормативний акт. следующие- Це прогалина, Які вінікають вже в процесі Дії нормативного акту. Таке может случиться в


Внаслідок з'явилися Нових суспільніх отношений, Які повінні регулюватіся данім нормативним актом, но НЕ врегульовані ним только тому, что вініклі после вступления нормативного акту на силу.

Нарешті, в залежності від возможности Подолання прогалин в процесі! застосування правапрогалини в законодавстві поділяються на переборніи непереборні. переборні- Це прогалина, Які правозастосовні органи могут подолати Шляхом! Застосування права за аналогією, т. Е Колі смороду могут застосуваті норми права, что регулюють подібні отношения, а за відсутності таких норм вірішіті дело, віходячі Із загально засідок и змісту законодавства (частина 3 ст . 11 ЦПК РФ). непереборні- Це прогалина, Які правозастосовні органам не могут подолати Шляхом! Застосування права за аналогією, оскількі таке заборонено законом. Так, согласно з частин 2 ст. 3 КК РФ не допускається! Застосування крімінального закону за аналогією.

Деякі авторизованого розрізняють такоже «Простімі»и й«Непрощенні»прогалини '. «Можна пробачити»прогалини ма ють місце там, де законодавець НЕ МІГ з яких причин Побачити и Передбачити потребу в правовому регулюванні. «Непростімим»прогалини - це прогалини, Які вінікають або через недбалість законодавця, або в разі відступу від правил правотворчої техніки.

У юрідічній літературі вісловлюється точка зору, согласно З якою в законодавстві існують такоже дійснаи уявніпрогалини. При цьом під уявним пробіламі розуміється так званні навмісне мовчання законодавця, коли законодавець Свідомо НЕ регулює якісь Суспільні отношения, віводячі їх за сферу правового регулювання. Такі Дії законодавця назівають кваліфікованім Мовчаном.Здається, однак, что ніякіх підстав для віділення дійсніх и уявно прогалин НЕ існує. Прогалини в законодавстві як повна або часткова

1Див., Наприклад: Загальна теорія права и держави: підручник / за ред. В. В. Лазарєва. М., 1994. С. 212.


неврегульованість позитивним правом суспільніх отношений, что входять в сферу правового регулювання, могут буті только дійснімі. Уявно прогалин НЕ існує, оскількі уявно пробіл - це только здається пробіл. Правоприменителю в силу тих чи других причин может здати, что в законодавстві є прогалина, хоча насправді пробілу может и не бути. Сам же факт мовчання законодавця, коли ВІН Свідомо НЕ регулює ті чи інші Суспільні отношения, аж Ніяк НЕ свідчіть про ВІДСУТНІСТЬ пробілу. Если дані отношения входять в сферу правового регулювання (а вона формується в суспільстві об'єктивно, а не з волі законодавця, в зв'язку з чим законодавець НЕ может Виводити ті чи інші отношения за сферу правового регулювання), то в наявності пробіл, что виник в законодавстві в результате відповідніх суб'єктивних причин.

Прогалини в законодавстві и в цілому в позитивному праві - явіще небажаним для Суспільства. ВІДСУТНІСТЬ впорядкованості суспільніх отношений, что входять в сферу правового регулювання, нерідко віклікає соціальну напругу и створює проблеми як для правозастосовніх ОРГАНІВ, так и для учасников конкретних суспільніх отношений. Тому правотворческие органи повінні, як то кажуть, тримати руку на пульсі часу и по возможности своєчасно усуваті прогалини в законодавстві. Разом з тим з тих чи других причин (например, економічнім) Це не всегда вдається сделать, внаслідок чого прогалини в законодавстві могут існуваті невизначено трівалій годину. Наявність прогалин у законодавстві, хоча и створює певні Труднощі практичного порядку, що не винне служити підставою для відмові в рішенні того або Іншого конкретного питання з боку правозастосовніх ОРГАНІВ, оскількі законодавець надає правозастосовні органам можлівість подолати (заповнити) прогалину Шляхом ! застосування права за аналогієюпри вірішенні конкретної юридичної справи.


Для! Застосування права за аналогією необхідна наявність трьох умов:

по-перше, та патенти,, щоб в законодавстві існував Дійсний пробіл, т. е. действительно були відсутні правові норми, Які б регулювалися Розглянуто випадок;

по-друге, та патенти,, щоб Сейчас випадок входить в сферу правового регулювання, оскількі если випадок не входити в сферу правового регулювання, то ВІН и не винен вірішуватіся правовими засоби;

по-Третє, необходимо, щоб! застосування права за аналогією дозволялось законодавцем. Так, в уже згадуваній части 3 ст. 11 ЦПК РФ судам при розгляді цівільніх справ дозволено! Застосування права за аналогією. У тій же година відповідно до части 2 ст. 3 КК РФ, про якові такоже згадувать, «! Застосування крімінального закону за аналогією НЕ допускається».

Існує два основних способи! Застосування права за аналогією (по-ІНШОМУ - Подолання прогалин правопрімені- "тільнімі органами): аналогія законуи аналогія права.

Аналогія закону -це решение юридичної справи на основе правових норм, что регулюють подібні Суспільні отношения.Слово «аналогія» (від грец. analogia) означає подібність между предметами, явіщамі або Поняття. Правоприменитель, зіткнувшісь з пропуском в законодавстві, т. Е З відсутністю правової норми, яка регулює данє їм Суспільні отношения (конкретний випадок), повинен застосуваті з цієї ж Галузі права норму, что регулює подібні Суспільні отношения (випадки), если така є. Так, в пункті 1 ст. 6 ГК РФ говориться: «У випадка, коли передбачені пунктами] і 2 статті 2 цього Кодексу отношения прямо не врегульовані законодавством або угіддя сторон и відсутня регулюються тимі правовими ділового обороту, до таких отношений, если Це не суперечіть їх суті, застосовується громадянське законодавство, что регулює подібні отношения (аналогія закону) ». Подібні правила закріплені в ст. 5 СК РФ и в части 3 ст. 11 ЦПК РФ.


Різновідом аналогії закону є так званні субсідіарне! застосування права (субсидіарну аналогія)1.

При субсідіарної застосуванні правозастосовній орган застосовує норму, что регулює подібні Суспільні отношения, що не з даної Галузі права (в даній Галузі права така норма відсутня), а з Іншого, спорідненої Галузі права. Так, согласно зі ст. 4 СК РФ до майнового и особіст немайновіх отношений между членами сім'ї, Які НЕ врегульовані сімейнім законодавством, застосовується громадянське законодавство остількі, оскількі Це не суперечіть суті сімейних отношений.

Аналогія права -це решение юридичної справи на основе загально Принципів и змісту законодавства.Даній способ! Застосування права за аналогією НЕ є альтернативним аналогії закону. Тобто правозастосовній орган не может діяті за принципом «або - або» и в разі Виявлення пробілу застосовуваті або аналогію закону, або аналогію права. Согласно з чіннім законодавством до аналогії права правозастосовній орган может вдатися только в тому випадка, коли Неможливо застосуваті аналогію закону. Це означає, что, виявило прогалина в законодавстві, правопріменітель винен шукати норму, что регулює подібні отношения, т. Е ВІН винен орієнтуватіся на аналогію закону. І только тоді, коли такой норми ВІН Полтава, ВІН может вдатися до аналогії права, т. Е Вірішіті Юридична дело на основе загально Принципів и змісту законодавства. Для переконлівості подивимось, як сформульована частина 3 ст. 11 ЦПК РФ, про якові ми не раз Вже згадувать. «У разі відсутності норм права, что регулюють спірне відношення, - йдет в Цій части, - суд застосовує норми права, что регулюють подібні отношения (аналогія закону), а за відсутності таких норм вірішує дело, віходячі Із загально засідок законодавства (аналогія права) ». Зі змісту цієї норми видно, что суд

'Деякі авторизованого розглядають субсідіарне! Застосування права в якості самостійного способу (прийому)! Застосування права за аналогією (див., Наприклад: Васильєв А. В. Теорія права и держави: підручник. М., 2005. С. 214).


может вдатися до аналогії права только в тому випадка, если відсутні норми, что регулюють подібні отношения, т. е. если нельзя застосуваті аналогію закону.

Слід зауважіті, что если при аналогії закону аналогія має місце (застосовуються норми, что регулюють подібні, т. Е Аналогічні отношения), то при аналогії права по суті справи ніякої аналогії немає. Однако, незважаючі на свою неадекватність, срок «аналогія права» й достатньо міцно увійшов як в науковий обіг, так и в законодавство.

На Закінчення хочеться ще раз підкресліті, что в результате! Застосування права за аналогією пробіл в законодавстві НЕ усувається. ВІН лишь долається относительно конкретного випадка. Усунуті пробіл у законодавстві здатно только відповідній правотворческий орган.

контрольні питання

1. Що розуміється під реалізацією права и в якіх формах вона может буті віраж?

2. Що таке! Застосування права? Які его ознака та форми? «

3. Що представляет собою правозастосовній процес з зовнішньої и внутрішньої сторони? Які процедурні и Які функціональні Стадії ВІН проходити?

4. Що Прийнято розуміті під актами! Застосування права? Які ознака, структура и види АКТІВ! Застосування права? Які вимоги пред'являються до АКТІВ! Застосування права и в чому їх суть?

5. Що таке прогалина в законодавстві? Якими могут буті прогалини в законодавстві? Яким чином и за якіх умів могут долатіся (компенсуватіся) прогалини в процесі! Застосування права?

література

1. Боннер, А. Т. Законність и справедливість у правозастосовчій діяльності / А. Т. Боннер. - М .: Рос. право, 1992. -319 с.

2. Васьковський, Є. В. Керівництво до Тлумачення и! Застосування Законів. Для початківців юристів / Є. В. Васьковський. - М .: Юрид. бюро «Городець», 1997. - 128 с.

3. Вопленко, Н. Н. Соціалістична законність и! Застосування права / Н. Н. Вопленко. - Саратов: Изд-во Саратов, ун-ту, 1983. -184 с.


4. Григор'єв, Ф. А. Акти! Застосування права / Ф. А. Григор 'єв. -Саратов: [Б. і], 1995. - 64 с.

5. Дюрягин, І. Я. ! Застосування норм радянського права / І. Я. Дюря-гін. - Свердловськ: Середньо-Уральська кн. вид-во, 1973. - 248 с.

6. Завадська, Л. Н. Механізм реализации права / Л. Н. Завадська. -М. : Наука, 1992.-288 с.

7. Карташов, В. Н. ! Застосування права: навч. посібник / В. Н. Кар-Ташова. - Ярославль: Изд-во Ярослав, університету, 1980. - 75 с.

8. Лазарєв, В. В. ! Застосування радянського права / В. В. Лазарєв. -Казань: Изд-во Казан, ун-ту, 1972. - 200 с.

9. Лазарєв, В. В. Прогалини в праві та шляхи їх Усунення / В. В. Лазарєв. - М.: Юрид. лит., 1974. - 184 с.

10. Маліков, М. К. Проблеми реализации права / М. К. Маліков. -Іркутск: Изд-во Іркут. ун-ту, 1988. - 140 с.

11. Правозастосування в Радянській державі / відп. ред. І. Н. Кузнецов, І. С. Самощенко. - М.: Юрид. лит., 1985. - 303 с.

12. Пьянов, Н. А. Про Механізм! Застосування права / Н. А. Пьянов // Сиб. юрид. вестн.-1998. - № 2. -С. 11-13.

13. Решетов, Ю. С. Реалізація норм радянського права: системний аналіз / Ю. С. Решетов. - Казань: Изд-во Казан, ун-ту, 1989. -158 с.

14. Сапун, В. А. Соціалістичне правосвідомість и реалізація радянського права / В. А. Сапун. - Владивосток: Вид-во Далекосхідного сх. ун-ту, 1984. - 112 с.

15. Тихомиров, Ю. А. Дія закону / Ю. А. Тихомиров. - М .: Известия, 1992.-163 с.




Поняття, ознака та форми! Застосування права. | Тлумачення ПРАВА
загрузка...
© um.co.ua - учбові матеріали та реферати