На головну

Основні види джерел права в різних правових системах

-романо-германська правова сім'я - основне джерело права являє собою єдину ієрархічно побудовану систему джерел писаного права, домінуюче місце в якій займають нормативні акти (законодавство);

- Англосаксонська правова сім'я - основним джерелом права виступає судовий прецедент (правила поведінки, сформульовані суддями в їх рішеннях по конкретній справі і поширюються на аналогічні справи);

- Сім'я релігійного права - основним джерелом права є релігійно-моральні норми і цінності, що містяться, зокрема, в Корані, Сунні, Іджма і поширюються на мусульман, або в Шастрах, Ведах, законах Ману і т. Д. І діють щодо індусів ;

- В сім'ї традиційного права домінуюче місце в системі джерел права займають звичаї і традиції, які мають, як правило, неписаний характер і передаються з покоління в покоління. Звичаї і традиції являють собою синтез юридичних, моральних, міфічних розпоряджень, які склалися природним шляхом і визнаних державою.

36. інфа Не дуже Під правовою системою розуміється сукупність внутрішньо узгоджених, взаємопов'язаних, соціально однорідних юридичних засобів (явищ), за допомогою яких публічна влада чинить регулятивно-організуючий і стабілізуючий вплив на суспільні відносини, поведінку людей та їх об'єднань (закріплення, регулювання, дозвіл, зв'язування, заборона, переконання і примус, стимулювання і обмеження, превенція, санкції, відповідальність і т. д.).

Це комплексна, інтегруюча категорія, яка відображає всю правову організацію суспільства, цілісну правову дійсність. За влучним висловом французького правознавця Ж. Карбонье, правова система - це «вмістилище, осередок різноманітних юридичних явищ». Він зазначає, що юридична соціологія вдається до поняття «правова система» для того, щоб охопити весь спектр явищ, що вивчаються нею. Якби вираз «правова система» було лише простим синонімом об'єктивного (чи позитивного) права, то його значення було б сумнівним *.

Серед численних правових явищ і відображають їх понять важливе значення має система права. Згідно склався у вітчизняній і зарубіжній літературі поданням під системою права розуміється внутрішня будова, визначений порядок організації і розташування складових її частин, обумовлений характером існуючих в суспільстві відносин. Система права виступає як внутрішня форма права, яка відображає існуючі в тій чи іншій країні і опосередковувані їм суспільні відносини.
 Важливо також відзначити, що системність - невід'ємна властивість будь-якого типу права. Наявність її вказує, що право є не випадковим набором розрізнених юридичних норм, а цілісним стійким утворенням. В основі цієї цілісності і єдності лежать численні об'єктивні і суб'єктивні чинники.
 Серед суб'єктивних факторів слід виділити перш за все прагнення і зусилля, що докладаються законодавця до створення і розвитку такої системи права, яка відрізнялася б якщо не монолітністю і органічною єдністю, то принаймні злагодженістю і непротиворечивостью складових її частин. Бо від того, як створена і як внутрішньо організована система права, залежать її соціально-політична, юриди-чна і навіть ідеологічна значущість і ефективність.

До об'єктивних факторів, що сприяють формуванню цілісності і єдності системи права, слід віднести ті матеріальні, соціальні та інші умови життя суспільства, які визначають не тільки процес виникнення і існування системи права, а й об'єктивну необхідність її злагодженого та ефективного функціонування.
 Система права тісно пов'язана, але не ототожнюється з іншими, одно-порядковими з нею явищами і відображають їх поняттями - зокрема, з системою законодавства і правовою системою.
 Глава V. Система права, система законодавства і правова система 43
 Система законодавства являє собою сукупність існуючих в тому чи іншому суспільстві і державі нормативно-правових актів (законів, указів, статутів, декретів, постанов уряду та ін.), Що підрозділяється відповідно до різними критеріями на якісно певні складові частини.
 У порівнянні з системою права, що має об'єктивний характер, система законодавства значною мірою схильна до цілеспрямованому впливу з боку правотворчих органів. Вона не тільки створюється, але і в своєму розвитку прямує ними. Багато в чому її існування і функціонування обумовлюються волею і нормотворчої-ми устремліннями законодавця.

Основними складовими частинами - елементами системи законодавства є нормативно-правові акти. Система законодавства виступає як зовнішнє вираження системи, права. Це обумовлюється тим, що своє реальне закріплення, існування і функціонування система права отримує і реалізує не інакше як через систему різних нормативно-правових актів - систему законодавства.
 Під правовою системою розуміється вся правова структура країни, правова організація всього суспільства, що складається із сукупності всіх юридичних засобів, інститутів і установ, що функціонують в його межах. Це не тільки норми права, а й правова ідеологія, правосвідомість, правова культура, правова практика, система сущест-чих в суспільстві нормативно-правових актів та інших форм (джерел) права.

Правова форма відображає нею правову реальність. Це поняття використовується для позначення зв'язку права з іншими соціальними процесами. В даному випадку увага акцентується на юридичних властивостях правових явищ, які опосередковують економічні, політичні, побутові та інші відносини.

Категорія ж «форма права», як найбільш широка, відображає всю юридичну реальність, яка складається в суспільстві, всі її елементи, що опосередковують економічні, політичні, господарські, культурні та інші фактичні відносини, т. Е. Даний спосіб виробництва і обміну, даний тип економічного базису.

Під формою права маються на увазі, як уже говорилося, певні способи зовнішнього вираження права як одного з компонентів «юридичної форми», іншими словами, як більш вузького самостійного явища. Призначення цієї форми - упорядкувати зміст, надати йому властивості державно-владного характеру.

У науці розрізняють внутрішню і зовнішню форми права. Під внутрішньої розуміється структура права, система елементів (нормативні приписи, інститути, галузі). Під зовнішньою - об'єктивувати комплекс юридичних джерел, формально закріплюють правові явища і дозволяють адресатам правових встановлень ознайомитися з їх реальним змістом і користуватися ними.

Поняття «форма права» і «джерело права» тісно взаємопов'язані, але. не збігаються. Якщо «форма права» показує, як зміст права організовано і виражено зовні, то «джерело права» - витоки формування права, систему чинників, які зумовлюють його зміст і форми вираження.

Джерело права визначається в юридичній літературі неоднозначно: і як діяльність держави щодо створення правових приписів, і як результат цієї діяльності. Є й інші точки

зору.

37. Право, як певний порядок в суспільстві, Не залишається незмінним на протязі людської еволюції, не є політично нейтральним, а має на увазі закріплення в якості обов'язкової волі панівних груп. Крім того, в різних культурних середовищах розуміння і призначення права також різниться, що відображає розбіжність в системі духовних цінностей, що складають основу світорозуміння в конкретному суспільстві. Однак несхожість і різноманітність форм прояву права в різних суспільствах у різні історичні епохи дозволяють виявляти щоразу набір стійких типових рис, що відрізняють право однієї країни від іншої, одного періоду від іншого. Якісні зміни в характері і соціальне призначення права на різних етапах еволюції суспільства в різних соціально-економічних і соціально-культурних сферах дозволяють відобразити поняття «тип права». На розвиток і особливості будь-якої правової системи надає найбезпосередніший вплив спадкоємність.

Наступність в праві - Це запозичення правом тієї чи іншої держави положень минулих або сучасних йому правових систем. Які ж елементи схожості можна встановити, аналізуючи правові системи? Ними є:

1.Наявність подібних галузей і інститутів в різних або у всіх правових системах.

2.Подібність в технічні сторони правового регулювання.

3.Подібність і навіть ідентичність в безпосередньому об'єкті і безпосередньої мети окремих правових інститутів.

4.Подібність деяких правових норм в області зобов'язального права (регуляція інститутів купівлі-продажу, позики, найму і т. Д.).

5.Подібність ряду правових норм, що регулюють відносини між батьками і дітьми.

6.Наявність у всіх правових системах норм, які передбачають покарання за такі злочини, як вбивство, крадіжка і т. Д.

7.Наявність у всіх правових системах норм (і навіть подібність цих норм), які враховують деякі біологічні закони і чинники, наприклад, спадковість, кровозмішення, біологічні особливості підлог (наприклад, в трудовому праві), особливості віку, здоров'я суб'єктів і т. Д.

8.Подібність і спадкоємність в деяких принципах і інститутах процесуального права (право на захист, гласність, змагальність процесу і т. Д.).

9.Використання таких загальних формул, як «інститут власності», «зміст інституту власності», а його складають такі елементи, як володіння, користування, розпорядження та інші елементи.

Наступність є різновидом рецепції права. На думку вчених, спадкоємність завжди історична. Вона пов'язана зі сприйняттям тільки правових елементів минулого, тоді як рецепція може проявлятися і при використанні однотипних діючих правових норм і інститутів. Слово «рецепція» в перекладі з латині означає «прийняття», а прийматися і запозичувати можуть:

· Минулий правовий досвід (в цьому випадку має місце спадкоємність);

· Елементи сучасних правових систем.

На думку відомого німецького правознавця Віеакера, термін «рецепція» правильніше вживати для позначення сприйняття будь-яким правовим порядком діючих норм сучасної йому юридичної системи. Практичний сенс цієї відмінності полягає в тому, що рецепція в формі прийняття елементів, паралельних правових систем, тобто, правових систем інших сучасних держав, таїть в собі небезпеку механічного запозичення чужих історично, соціально, релігійно-етично правових цінностей. У разі рецепції права в формі спадкоємності такі цінності випробовуються часом, проходять через «фільтр» загальнолюдської культури. Найвідомішим прикладом останньої форми рецепції є рецепція римського приватного права, яке було сприйнято в Середні століття в країнах континентальної Європи в зв'язку з розвитком товарно-грошових відносин.

Прикладом вдалої рецепції права може служити прийняття Японією в свою правову систему Німецького Цивільного Уложення 1896 року.

38. Проблема співвідношення права і закону народилася практично одночасно з правом, ставилася ще в стародавні часи (Демокріт, софісти, Сократ, Платон, Арістотель, Епікур, Цицерон, римські юристи) і до сих пір залишається центральною в правопонимании.

У контексті даної проблеми під «законом» слід розуміти не закон в строгому, спеціальному розумінні (як акт верховної влади і джерело вищої юридичної сили), а всі офіційні джерела юридичних норм (закони, укази, постанови, юридичні прецеденти, санкціоновані звичаї та ін. ).

Концепцій, пов'язаних з розрізненням права і закону, існує безліч. Однак можна позначити два принципових підходи:

а) право є творіння державної влади і правом слід вважати все офіційні джерела норм незалежно від їх змісту;

б) закон, навіть прийнятий належним суб'єктом та в належній процедурної формі, може не мати правового змісту, бути неправовим законом і висловлювати політичне свавілля.

Прихильником першого підходу у нас в Росії був, зокрема, відомий правознавець і теоретик права Габріель Феліксович Шершеневич, який вважав державну владу джерелом всіх норм права.

Сучасний дослідник цієї проблеми проф. B.C. Нерсесянц стверджує, що правом можна вважати тільки правовий закон. «Норми чинного законодавства (« позитивного права »), - пише він, - є власне правовими (за своєю суттю і поняттям) лише в тій мірі і остільки, оскільки в них присутня, нормативно виражений і діє принцип формальної рівності і формальної свободи індивідів» . У вирішенні цієї складної проблеми потрібно виходити, з одного боку, із загального співвідношення і взаємодії суспільства, права і держави, а з іншого - з загально філософських закономірностей зв'язку форми і змісту.

Визнано, що право і держава є самостійними (в тому сенсі, що не держава породжує право) продуктами, результатами громадського розвитку. У такій же мірі незалежні від держави і сучасні процеси правотворення: вони йдуть в надрах суспільного організму, виявляють себе у вигляді стійких, повторюваних соціальних відносин і актів поведінки, формуються як правові претензії суспільства і фіксуються суспільною свідомістю. А вже справа держави - виявити ці домагання і, грунтуючись на засадах справедливості, звести їх до закону, тобто оформити в офіційних джерелах як загальнообов'язкові правила поведінки. Таким чином, виходить, що право як єдність змісту і форми складається в результаті взаємодії суспільства і держави: зміст права (самі правила поведінки, інформаційна сторона права) створюється об'єктивно, під впливом соціальних процесів, а форму праву надає держава.

При розрізненні права і закону звертають увагу на одну сторону проблеми - на можливість неправового змісту у правової форми (закону). Однак правомірний і інше питання: а чи може взагалі право існувати поза будь-якої форми об'ектівірованія? На це питання слід відповісти негативно: не може бути права до і поза своєї форми (закону). Адже те, що називають «природним правом», насправді являє собою природно-соціальні засади, які повинні визначати зміст юридичних приписів, а правом у власному розумінні (з точки зору сучасних уявлень про властивості права) не є. Тим більше що, як справедливо зауважує проф. B.C. Нерсесянц, розрізнення природного права і позитивного права - лише одна з багатьох можливих версій співвідношення права і закону. В даний час суть проблеми розрізнення права і закону полягає не в протиставленні природного права позитивному, а у встановленні відповідності між змістом і формою самого позитивного права.

З цих позицій можна намітити пункти, з яких слід виходити в характеристиці співвідношення права і закону:

1. Право і закон слід розрізняти. Закон (офіційні джерела норм) - це форма вираження, об'ектівірованія права зовні, а право -єдність цієї форми і змісту (правил поведінки).

2. Не може бути права до і поза законом (Своєї форми). Форма - спосіб життя права, його існування. Як зауважує проф. Мушинський: «Всі сучасні системи права одягнені в мундир законодавства».

3. Закон може мати неправове зміст, бути, з цієї точки зору, порожній, беззмістовною формою - «неправовим законом». (Правовий зміст у закону або неправове - це визначається як на основі загальних природно-правових засад, так і виходячи з конкретно-історичних умов існування даного суспільства.)

Такий підхід відповідає і загальним законам зв'язку форми і змісту явищ. Так, може мати місце беззмістовна форма (беззмістовна вона, звичайно, в строго заданому відношенні: «якесь» зміст у неї все одно є), але не може бути змісту поза будь-якої форми. Наприклад, можна імітувати з паперу форму стільця, яка за зовнішніми ознаками буде дуже на нього схожа. Однак з точки зору самого призначення, функцій стільця, ця конструкція буде абсолютно беззмістовна: стільцем вона є лише за формою. З іншого боку, не вдасться використовувати в якості стільця то, що взагалі не має ніякої форми.

39. Одним з важливих напрямків державно-владної діяльності є правотворчість, є провідною ланкою механізму правового регулювання суспільних відносин.

правотворчість розуміється в двох сенсах:

1) в вузькому, коли правотворчість є безпосереднім процесом створення правових норм уповноваженими відповідними органами;

2) в широкому, коли в процес правотворчості включається все від правотворчого задуму до практичної реалізації юридичної норми - підготовка, прийняття, опублікування і т. д.

Структура правотворчого процесу складається з двох частин.

1. Об'єднує організаційні аспекти, які пов'язані з юридично значущими діями (підготовка проекту нормативного акта, його обговорення у відповідній державній або громадській організації, трудовому колективі і т. Д.).

2. Грунтується на правових засадах, відправною точкою яких є рішення про підготовку проекту нормативного акта.

В процесі правотворчості є дві основні стадії:

1) пов'язана з попереднім формуванням державної волі при складанні проекту нормативного акта, носить підготовчий характер і не породжує правових наслідків;

2) передбачає офіційне затвердження державної волі в нормах права за рахунок перетворення проекту нормативного акта в правовий акт, який має загальнообов'язковий характер.

Усередині названих стадій здійснюються різні процедурні операції різними уповноваженими державними органами, які в своїй сукупності утворюють суб'єктний склад правотворчого механізму конкретного держави.

В основі правотворчого процесу лежить ряд принципів:

1) демократизм і гласність правотворчості пов'язані з процедурою розробки і прийняття нормативного акту правотворческим органом за рахунок залучення громадян, трудових колективів до правотворчої діяльності, всенародного обговорення законопроектів за допомогою засобів масової інформації, референдуму як вищої форми прояву демократизму правотворчості;

2) професіоналізм пов'язаний з якістю правотворчості, ефективністю механізму прийняття державних рішень, опосередкований залученням компетентних фахівців, які володіють професійними знаннями та досвідом в моделюванні законопроектів;

3) законність виражається в вимозі, що вся правотворча робота по підготовці, прийняттю і опублікуванню нормативно-правових актів повинна реалізовуватися в рамках закону, і перш за все Конституції РФ, в контексті правил юридичної техніки, юридичної ієрархії правових актів, почав демократизму і гуманізму;

4) науковий характер виражається в об'єктивній обумовленості правового акта соціально-економічними, політичними, соціальними умовами конкретного держави, в доцільності регламентування даної групи суспільних відносин подібним чином і т. п., це дає можливість досягти ефективності та обґрунтованості правових приписів;

5) зв'язок з правозастосовча практика дозволяє законодавцю судити про ефективність прийнятих правових рішень, коригувати свою роботу з урахуванням виявлених практикою правотворчих помилок.

40. Правотворчість - Це діяльність, що триває в часі і в певній послідовності. Вона проходить два етапи:

· Підготовки проекту нормативного акта;

· Його офіційного прийняття.

Перший етап здійснюється в процесі проходження наступних стадій:

· Прийняття рішення про підготовку проекту нормативного акта;

· Формування робочої групи та розробка концепції законопроекту;

· Підготовка його тексту;

· Попереднє обговорення проекту;

· Узгодження змісту проекту нормативного акта з різними організаціями;

· Попереднє затвердження проекту.

Якщо перший підготовчий етап може здійснюватися поза правотворчого органу, то другий, офіційний, проходить безпосередньо в правотворчому органі. Він складається з наступних стадій:

· Внесення проекту нормативного акта в правотворческий орган і прийняття його на розгляд;

· Обговорення проекту;

· Прийняття та підписання нормативного акта;

· Офіційне оголошення, доведення до відома адресатів.

У конкретних суб'єктів правотворчості, що приймають нормативно-правові акти різного ступеня складності і значущості, кількість і зміст таких стадій може вельми істотно відрізнятися. Так, у представницьких органів державної влади одні процедури їх прийняття, у підприємств - дещо інші, спрощені.



 Існують різні класифікації норм права. |  Правоздатність, дієздатність і деліктосособность суб'єктів права.

 Поняття форми правління. Класифікація держав за формою правління. |  Поняття форми державного устрою. Розподіл держав за формою державного устрою. |  Механізм держави і МСУ. |  Поняття, ознаки та властивості державної влади. |  Праворозуміння. |  поняття права |  типологія права |  Поняття та ознаки правової системи суспільства |  Гарантії здійснення та захист прав і свобод |  Класифікація прав і свобод людини |

© um.co.ua - учбові матеріали та реферати