загрузка...
загрузка...
На головну

Правове становище юридичної особи як суб'єкта МПП

  1. II.6.3) Особливості категорії юридичної особи.
  2. III Налаштувати початкове положення робочої точки підсилювача без зворотного зв'язку.
  3. А) Підприємницька діяльність громадянина без утворення юридичної особи
  4. Адміністративно-територіальний устрій суб'єкт визначає самостійно і сам суб'єкт вирішує, яке поселення міського типу, а яке сільське в законах суб'єкта РФ.
  5. Аналіз суб'єкта.
  6. Взаємне розташування двох прямих на площині
  7. Взаємне розташування двох прямих на площині.

Формування в Росії відкритого демократичного суспільства та правової держави, створення ефективної ринкової економіки все більше охоплюють і зовнішньоекономічну сферу. Поглиблюються і розширюються відносини російських громадян і організацій з громадянами та юридичними особами іноземних держав в різних сферах економічного, суспільного, наукової і культурної діяльності. І як наслідок, зростає число різноманітних міжнародних зв'язків приватно-правового характеру, особливо в сфері господарювання. Таке різноманіття форм міжнародного спілкування, в якому беруть участь громадяни і юридичні особи, інтернаціоналізація цивільного обороту, розширення географії інтеграційних процесів зумовлюють потребу в удосконаленні інститутів і механізмів їх правового регулювання.

Все це в значній мірі підвищує роль і значення міжнародного приватного права (МПП) - як основного регулятора таких відносин. Це обумовлює і підвищений інтерес до вивчення міжнародного приватного права. Це комплексна галузь права, яка включає в себе багато інститутів конституційного, цивільного, сімейного, цивільно-процесуального та багатьох інших галузей права. З цієї причини, його ефективне вивчення можливо, тільки з урахуванням положень названих галузей законодавства.

З огляду на роль, яку юридичні особи грають в міжнародних, господарських відносинах, саме вони є основними суб'єктами МПП. Специфіка правового статусу та діяльності юридичних осіб визначається в першу чергу їх державної приналежністю. Саме національність (державна приналежність) юридичних осіб є основою їх особистого статуту. Поняття особистого статуту юридичних осіб відомо праву всіх держав і практично скрізь визначається подібним чином: статус організації як юридичної особи, його організаційно-правова форма і зміст правоздатності, здатність відповідати за своїми зобов'язаннями, питання внутрішніх стосунків, реорганізації та ліквідації (п. 2 ст . 1202 ЦК). Юридичні особи не мають права посилатися на обмеження повноважень їх органів або представників на вчинення правочину, невідоме праву країни місця укладення угоди, за винятком випадків, якщо буде доведено, що інша сторона знала або повинна була знати про зазначене обмеження (п. 3 ст. 1202 ЦК ).

У всіх державах діють на їх території компанії діляться на «вітчизняні» і «іноземні».

Якщо юридичні особи здійснюють господарську діяльність за кордоном, вони знаходяться під впливом двох систем правового регулювання - системи національного права держави «громадянства» даної юридичної особи (особистий закон) і системи національного права держави місця діяльності (територіальний закон). Саме колізійних критерій «особистий закон» в кінцевому рахунку зумовлює національність (державну приналежність) юридичних осіб.

До легального закріплення в Цивільному кодексі України поняття «особистий закон» правове становище юридичних осіб в навчальній літературі з міжнародного приватного права розкривалося через поняття «особистий статут» і «національність». Терміни «особистий статут» і «особистий закон» є синонімами, і, з огляду на, що російський законодавець оперує поняттям «особистий закон», тепер правове становище юридичних осіб слід розкривати через дане поняття. Отже, під особистим законом розуміють обсяг правоздатності юридичної особи у відповідній державі. У зміст цього поняття включаються питання освіти, діяльності, припинення діяльності юридичної особи, взаємин між засновниками, порядку отримання та розподілу прибутку, розрахунків з бюджетом та інші. Раніше в Основах цивільного законодавства 1991 р ніякого переліку питань, які визначалися б на основі особистого закону юридичної особи, не було. У Цивільному кодексі України це питання вже конкретизований: в пункті 2 ст. 1202 дано приблизний перелік питань, які будуть визначатися на основі особистого закону. Зокрема, до них відносяться: статус організації як юридичної особи, організаційно-правова форма, питання створення, реорганізації та ліквідації юридичної особи, порядок набуття юридичною особою цивільних прав та прийняття на себе цивільних обов'язків.

У пункті 3 ст. 1202 законодавець закріпив важливе правило, була відсутня в Основах, але використовувалося в арбітражній практиці як правовий звичай. Йдеться про неспроможність посилання юридичної особи на обмеження повноважень її органу або представника на вчинення правочину, невідоме праву країни, в якій було вчинено правочин. При цьому винятком є ??ситуація, коли інша сторона знала щодо зазначеного обмеження. Однак цей факт повинен бути доведений.

У кожній правовій системі особистий статут має свій зміст. У Російській Федерації особистий статут, який визначається для російських юридичних осіб, закріплюється в нормах ГК РФ. Таким чином, питання про те, чим «заповнений» закон іноземної юридичної особи (т. Е які є організаційно-правові форми в конкретній державі, які критерії закріплені в законодавстві держави для визнання організації юридичною особою, як регулюються відносини юридичної особи з його учасниками і т. д), вирішується по матеріального праву відповідної іноземної держави.

«Національність» юридичної особи - це належність юридичної особи до держави. На відміну від поняття «особистий закон», поняття «національність» є доктринальним, ні в жодному законі стосовно до юридичних осіб воно не вживається. Це поняття використовується в якості свого роду метафори для визначення правового зв'язку юридичної особи з державою. Іншими словами, можна сказати: «дана юридична особа є російським», підкресливши при цьому національність юридичної особи. А можна сказати: «особистим законом цієї юридичної особи буде російське право» - акцентуючи увагу на особистому законі юридичної особи. Зрозуміло, що якщо юридична особа є російським, то особистим законом його буде вважатися російське право; якщо юридична особа є французьким - особистим законом є французьке право, і т. п

Необхідно підкреслити, що термін «національність» є умовним і не показує наявності в дану юридичну особу іноземного капіталу або входження іноземців до складу засновників. Подібні «ускладнення» юридичної особи іноземним елементом не змінюють його національності.

Поняття «особистого закону» і «національності» взаємозв'язані і взаємообумовлені: національність юридичної особи визначає його особистий закон, а утримання особового закону залежить від того, яку національність має юридична особа. У кожній правовій системі існують свої критерії визначення національності і містяться різні колізійні норми, що визначають громадянську правоздатність (особистий закон) юридичних осіб.

Розрізняють такі найпоширеніші критерії визначення національності (чи що їх називають в юридичній літературі - доктрини (теорії) визначення національності):

1) теорія інкорпорації - юридична особа належить тій державі, на території якої вона заснована (США, Великобританія, Канада, Австралія, Чехія, Словаччина, Китай, Нідерланди, Російська Федерація);

2) теорія (ценз) осілості - юридична особа має національність тієї держави, на території якої розташований адміністративний центр, управління компанією (Франція, Японія, Іспанія, ФРН, Бельгія, Україна, Польща);

3) теорія центру експлуатації (місця здійснення основної господарської діяльності) - юридична особа має національність тієї держави, на території якої воно веде свою основну діяльність (Італія, Індія, Алжир);

4) теорія контролю - юридична особа має національність тієї держави, з території якого контролюється його діяльність (перш за все за допомогою фінансування). Теорія контролю визначена як панівне правило колізійного регулювання особистого статуту юридичних осіб в праві більшості країн, що розвиваються (Конго, Заїр). Як субсидіарної колізійної прив'язки ця теорія використовується в праві Великобританії, США, Швеції, Франції.

Різні принципи визначення національності юридичної особи на практиці породжують проблему в правовому регулюванні діяльності юридичних осіб. Ця проблема в МПП іменується «колізією колізій».

Наприклад, юридична особа, зареєстрована в Росії і здійснює основну виробничу діяльність в Алжирі, буде мати подвійну національність: по алжирському законодавством (відповідно до теорії центру експлуатації) така компанія вважається особою алжирського права, а за російським (теорія інкорпорації) - особою російського права . Для обох держав така юридична особа вважається «вітчизняним», отже, і податковим резидентом. В результаті виникає проблема подвійного оподаткування. Якщо ж компанія зареєстрована в Алжирі, а місце її основної виробничої діяльності - Росія, то дана юридична особа з точки зору Алжиру підпорядковується російському праву, а з точки зору Росії - алжирському. У подібному випадку компанія є «іноземної» для обох держав і, відповідно, не має податкового доміцілія.

«Колізія колізій»- Це поняття, яке використовується в МПП для позначення ситуації, коли одні і ті ж фактичні обставини в різних правових системах мають різне регулювання. Існування «колізії колізій» зумовлено наявністю в законодавстві різних держав таких колізійних норм, які мають однаковий обсяг і різні колізійні прив'язки. Так, наприклад, практично у всіх правових системах передбачені колізійні норми, що визначають вибір права для встановлення правоздатності юридичних осіб. Однак, як було показано раніше, самі колізійні принципи (відповідні правила вибору права) мають різний зміст.

«Колізія колізій» виявляється як у вигляді «позитивної» колізії (коли одне правовідношення може бути врегульовано кількома правовими системами), так і у вигляді «негативною» (в тому випадку, коли жодна з правових систем не є «компетентної» для регулювання конкретного правовідносини).

при позитивної колізіїна визначення національності юридичної особи претендують дві правові системи: наприклад, в умовах, коли юридична особа, зареєстрована в Росії (де визнається принцип «інкорпорації»), здійснює свою діяльність на території Франції (де існує принцип «осілості»).

при негативною колізіїюридична особа не має національності: коли, наприклад, юридична особа зареєстровано у Франції, а здійснює свою діяльність на території Росії.

Подолання «колізії колізій» в більшості випадків здійснюється шляхом укладення міжнародних договорів, що містять норми про підпорядкування діяльності юридичної особи конкретної правової системи (з питань оподаткування, реєстрації акцій, порядку формування статутного фонду і т. П).

Аналізуючи проблему іноземної юридичної особи, не можна не згадати і про різних міжнародних корпораціях, які отримали в даний час широке поширення. У господарській діяльності переважної більшості держав найпоширенішими є такі міжнародні об'єднання:

У Росії іноземними юридичними особами визнаються ті, які засновані в іноземній державі. Такого ж підходу дотримуються США, Великобританія та інші країни, в яких за основу визначення національності юридичної особи прийнято критерій інкорпорації. Скажімо, в країнах Західної Європи застосовується критерій осілості. Відповідно іноземними юридичними особами в цих країнах визнаються ті юридичні особи, органи управління яких перебувають за кордоном.

Беручи участь в цивільному обороті на території Росії, іноземна компанія підпорядковується одночасно двом правопорядку. З одного боку - нормам російського цивільного законодавства: згідно п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, встановлені цивільним законодавством, застосовуються до відносин з участю іноземних юридичних осіб, якщо інше не передбачено федеральним законом. Ніяких вилучень або спеціальних вимог (реєстрації або будь-якого дозволу на участь в цивільному обороті на території Росії) в порівнянні з вимогами для російських юридичних осіб для іноземних організацій не передбачено.

З іншого боку, ряд питань статусу іноземної організації регулюється законом тієї держави, де ця організація заснована. Відповідно до п. 2 ст. 1202 ЦК РФ особистий закон юридичної особи визначає:

1) статус організації як юридичної особи (інакше - чи є організація юридичною особою);

2) організаційно-правову форму цієї юридичної особи;

3) вимоги до найменування;

4) питання створення, реорганізації та ліквідації, в тому числі питання правонаступництва;

5) зміст правоздатності;

6) порядок придбання цивільних прав і несення цивільних обов'язків;

7) внутрішні відносини, в тому числі відносини юридичної особи з його учасниками;

8) здатність відповідати за своїми зобов'язаннями. Ті норми права, які регулюють зазначені питання, утворюють статут юридичної особи.

Законодавство Росії дозволяє брати участь в цивільному обороті іноземним організаціям, які не є юридичними особами з іноземного права. Наприклад, англійське товариство (partnership) не є юридичною особою за англійським правом, так само як в Німеччині не визнаються юридичними особами повні товариства '. Особистим законом таких організацій визнається право тієї країни, де вони засновані, і до їх діяльності на території Росії застосовуються правила, які регулюють діяльність юридичних осіб (ст. 1203 ЦК України). Як зазначає А. С. Комаров, оскільки дані організації «створюються на основі договору, що укладається їх засновниками, місцем установи можна вважати місце, де здійснений установчий договір». При цьому такі організації, створені для підприємницької діяльності, як правило, підлягають також торгової реєстрації. «У цьому випадку місцем установи організації можна було б вважати місце, де вона зареєстрована і тим самим набула право брати участь в торговому обороті».

Як показує практика, питання про правоздатності компанії, з якою російська організація вступає в договірні відносини, має важливе значення для визнання контракту недійсним. Зокрема, російська сторона повинна знати про те, хто має право вести переговори і підписувати контракт від імені іноземної компанії, яка можлива відповідальність компанії та / або її засновників. Відповіді на зазначені питання можна знайти в установчих документах компанії, а також в законодавстві відповідної держави про юридичних осіб.

Правовий статус іноземної компанії, як правило, підтверджується випискою з торгового реєстру держави або іншими еквівалентними доказами юридичного статусу, визнаними як такі у відповідній державі. При цьому документи, які виходять із іноземної держави, повинні бути належним чином легалізовані або апостильовані.

Відповідно до п. 3 ст. 1202 ЦК РФ при здійсненні угоди в Росії іноземна юридична особа не може посилатися на обмеження повноважень її органу або представника на вчинення правочину, невідоме праву країни, в якій було вчинено правочин, за винятком випадків, коли буде доведено, що інша сторона в угоді знала або свідомо повинна була знати про зазначене обмеження (принцип «звичайнісінькими незнання» іноземного закону).

Так, відповідно до установчих документів однієї з фірм контракти, що укладаються від імені фірми, є правомочною приймати рішення у разі, коли вони підписані двома її комерційними директорами спільно. Однак президент фірми в порушення положень установчих документів одноосібно видав довіреність від імені фірми на укладення контракту. МКАС, що розглядав справу про стягнення заборгованості за контрактом, зазначив, що навіть якщо в установчих документах фірми встановлені обмеження у повноваженнях президента, то при здійсненні операцій іноземна юридична особа не може на них посилатися, оскільки вони не відомі праву Росії (справа № 493/1993 , рішення від 17 листопада 1994).

Питання створення філій та відкриття представництв вирішуються як за особистим законом юридичної особи, так по законодавству тієї держави, на території якого створюються ці структури. Іноземні юридичні особи мають право діяти на території Росії як безпосередньо, так і через свої філії і представництва. Згідно ФЗ «Про іноземні інвестиції в РФ» 1999 р філія іноземної юридичної особи створюється з метою здійснення на території Росії тієї діяльності, яку веде за межами РФ його головна організація, і ліквідується на підставі рішення головної організації (ст. 20).

Закон передбачає акредитацію філії в державному органі виконавчої влади, під яким мається на увазі Державна реєстраційна палата при Міністерстві юстиції РФ. Головна організація представляє для акредитації філії Положення про філію та інші документи. У Положенні необхідно вказати відомості про філії (найменування, місцезнаходження, цілі створення та види діяльності, порядок управління, склад і терміни вкладення капіталу в основні фонди філії), а також відомості про головну організацію (найменування, організаційно-правова форма і юридична адреса). З моменту акредитації філії видається свідоцтво на право здійснення діяльності в Росії. Відповідальність за боргами філії несе головна організація (ст. 4 ФЗ «Про іноземні інвестиції в РФ»).

Так, між російською організацією і розташованим на території Росії філією бельгійської фірми був укладений контракт на поставку товару. Оскільки продавець (філія бельгійської фірми) порушив умови договору, російська організація пред'явила в МКАС позов до філії. Розглянувши питання про належне відповідачеві, МКАС визнав таким бельгійську фірму - засновника філії, директором якого був підписаний контракт. При цьому арбітраж виходив з того, що зазначена філія не має статусу юридичної особи і відповідно до Положення про нього повну юридичну та фінансову відповідальність за його діяльність несе засновник - бельгійська фірма (справа № 305/1998 рішення від 31 січня 2000 р.)

Іноземні юридичні особи мають право відкривати в РФ свої представництва. Порядок відкриття представництв регламентується Положенням про порядок відкриття та діяльності в СРСР представництв іноземних фірм, банків і організацій, затвердженим постановою Ради Міністрів СРСР від 30 листопада 1989 року (в ред. Від 11 липня 1991 г.). Згідно з Положенням інофірми можуть відкривати свої представництва не інакше, як з особливого дозволу, що видається в залежності від характеру їх діяльності Міністерством зовнішньоекономічних зв'язків (в даний час - Міністерством економічного розвитку і торгівлі РФ), Центральним банком РФ, Міністерством юстиції РФ і іншими міністерствами.

Інофірма, зацікавлена ??у відкритті представництва, подає до відповідного акредитив органу письмову заяву, в якому викладається мета відкриття представництва, дається опис діяльності інофірми, інформація про ділові зв'язки з російськими організаціями та т. П До заяви повинні бути додані документи (статут інофірми, виписка з торгового реєстру, для банку - виписка з банківського реєстру або документ, що підтверджує наявність дозволу на заняття банківською діяльністю), а також інформація про статутний капітал, рекомендаційний лист банку, послугами якого вона користується, і т. п

Дозвіл видається на термін не більше трьох років з правом продовження. У дозволі зазначаються: мета і умови відкриття представництва; термін дії дозволу; кількість співробітників з числа іноземних громадян. Свою діяльність представництво здійснює відповідно до законодавства РФ. Як і філія, представництво не є юридичною особою, і відповідальність за його зобов'язаннями несе створила його іноземна компанія. Відносини «іноземна особа-представництво» визначаються з точки зору відповідного іноземного права.

На Державну реєстраційну палату відповідно до Положення про цей орган 1994 р а також наказом Мін'юсту РФ від 25 листопада 1999 № 341 покладено функції з акредитації представництв іноземних юридичних осіб, а також ведення зведеного реєстру представництв іноземних компаній, акредитованих в РФ ( акредитацію проводять багато державних органів, які потім представляють в Палату відповідні відомості). Є точка зору, що акредитація - це окремий випадок видачі дозволу.

Іноземні кредитні організації мають право відкривати свої представництва в Росії з дозволу ЦБ РФ. Представництво створюється іноземної кредитної організацією з метою вивчення економічної ситуації і положення в банківському секторі Росії, для надання консультаційних послуг своїм клієнтам, підтримання контактів з російськими кредитними організаціями, розвитку міжнародного співробітництва. При цьому представництво не є юридичною особою, не має права займатися комерційною діяльністю і виступає від імені і за дорученням представляється їм кредитної організації. ЦБ РФ дає дозволу на відкриття представництв терміном на три роки відповідно до заявками, що надійшли тим іноземним кредитним організаціям, які функціонують в своїй країні не менше п'яти років і добре зарекомендували себе в банківській системі своєї країни, мають стійке фінансове становище. Представництво організовує свою роботу відповідно до вимог російського законодавства і вказівок ЦБ РФ. Діяльність представництва припиняється:

1) після закінчення терміну, на який видано дозвіл;

2) у разі відкликання ліцензії на діяльність іноземної кредитної організації;

3) за рішенням іноземної кредитної організації, яка відкрила представництво;

4) в разі, якщо діяльність представництва суперечить законодавству РФ;

5) за рішенням ЦБ РФ без вказівки причини.

З чинного законодавства РФ можна зробити висновок, що іноземна юридична особа може здійснювати на території Росії підприємницьку діяльність лише шляхом створення будь-яких організаційно-правових структур. Статус підприємця (відповідної структури) отримують за допомогою державної реєстрації підприємства.

Аналіз російського законодавства показує, що кваліфікація юридичної особи як іноземного підпорядковується різним правилам залежно від сфери діяльності і від характеру правовідносин, в яких дана юридична особа бере участь. Інтернаціоналізація міжнародної господарському житті призводить до використання різних організаційних форм спільної діяльності суб'єктів з різних держав.

1. договірні форми- Відносини сторін в таких формах спільної діяльності визначаються договорами про виробничу або науково-технічну кооперацію, договорами про консорціуми, які передбачають зазвичай спільний виступ сторін на тому чи іншому ринку або щодо певного об'єкта діяльності.

2. організаційні форми- Призводять до створення юридичних осіб. Організаційні форми спільної діяльності відрізняються великою різноманітністю. Загальним для них є те, що відбувається об'єднання капіталів, що належать учасникам з різних країн, здійснюється спільне управління з метою досягнення певного результату, має місце спільне несення ризиків і збитків.

3. консорціум- Одна з можливих організаційно-правових форм. Зазвичай у зовнішньоекономічній сфері консорціум створюється на договірній основі для реалізації великомасштабних проектів, які вимагають об'єднання зусиль декількох організацій. Консорціуми в нашому законодавстві як правова форма не врегульовані.

Види консорціумів,існуючі на практиці:

1. Консорціуми, створювані для відносин з іноземними партнерами тимчасового характеру (юридичними особами не є):

а) закритий - контракт з іноземним замовником підписується однією зовнішньоторговельної організацією, яка прийняла на себе обов'язки керівника і несучої перед ним відповідальність за виконання всього комплексу зобов'язань, передбачених в контракті;

б) відкритий - контракт з іноземним замовником підписується усіма партнерами по консорціуму і кожен з них несе свою частку майнової відповідальності безпосередньо перед іноземним замовником.

2. Консорціуми, створювані для зовнішньоекономічної діяльності на тривалий термін. До таких консорціумів можна було віднести радянський зовнішньоторговельний консорціум, який був створений спеціально в області радянсько-американських економічних відносин. Розвитку такі консорціуми не отримали.

Відносно всіх форм спільної діяльності за кордоном наше законодавство опосередковано (через митне і валютне законодавство) визначає, які організації і в якому порядку можуть брати участь в діяльності такого роду. Коло російських учасників спільних та інших підприємств за кордоном не обмежується.

Правове становище іноземних юридичних осіб зазвичай визначається на основі принципу національного режиму та режиму найбільшого сприяння, який формулюється, як правило, в міжнародних договорах (другий з принципів переважає).

Зовнішньоекономічна діяльність іноземних юридичних осіб підпорядкована дії режиму найбільшого сприяння. У практиці укладання двосторонніх і багатосторонніх міжнародних договорів надання цього режиму часто формулюється як «принцип найбільшого сприяння».

Зміст режиму найбільшого сприяння в двосторонніх торгових договорах становить зобов'язання держави надати стороні режим не менш сприятливий, ніж той, який наданий цією державою у відносинах з будь-якою третьою державою. У багатосторонніх договорах формулювання режиму найбільшого сприяння означає: якщо одна держава надала переваги у відносинах з іншою державою - учасницею, то зазначене перевагу має бути, згідно розглянутого принципу, поширене на інших учасників.

При застосуванні формулювання «національний режим» за базу порівняння береться режим діяльності, яким користуються національні фізичні і юридичні особи. При цьому національний режим може бути сформульований або як загальний принцип недискримінації, або в формулюванні, схожою з формулюванням режиму найбільш благопріятствуемоі нації, наприклад, як режим не менш сприятливий, ніж той, який надається власним, тобто національним юридичним і фізичним особам.

Правовий режим іноземних юридичних осіб завжди є предметом регулювання міжнародних торгових договорів і угод. Надаючи на умовах взаємності ті чи інші поступки в реалізації юридичними та фізичними особами своїх прав, а також домовляючись про порядок вжиття заходів регулювання, держави на основі міжнародних договорів реалізують свою зовнішньоекономічну політику.

У російському законодавстві положення, що передбачає надання іноземним юридичним особам національного режиму, міститься у Цивільному кодексі України. Так, в ст. 2 передбачається, що правила, встановлені цивільним законодавством, застосовуються і до відносин з участю іноземних юридичних осіб, якщо інше не передбачено федеральними законами.

Одним з таких законів є ФЗ «Про іноземні інвестиції в РФ» 1999 р Відповідно до ст. 4 цього закону правовий режим діяльності іноземних інвесторів не може бути менш сприятливим, ніж режим, наданий російським інвестором. У російській науці немає однозначної концепції в оцінці цього формулювання закону щодо правового режиму іноземного інвестора. Судова практика в РФ схиляється до оцінки даної новели як режиму найбільшого сприяння.

Діяльність юридичних осіб часто не обмежується територією однієї держави і може здійснюватися у багатьох країнах.

Міжнародними юридичних осіб сучасна західна правова доктрина визнає ті юридичні особи, які створені, по-перше, або безпосередньо в силу міжнародного договору, або, по-друге, на підставі внутрішнього закону однієї чи двох держав, прийнятого відповідно до міжнародного договору. До перших відносяться, наприклад. Міжнародний банк реконструкції та розвитку / МБРР /, Європейське суспільство хімічної обробки опромінених палива / »Еврохемик» /. До других відносяться Європейське суспільство з фінансуванням закупівель залізничного устаткування / "Еврофірма» /, Банк міжнародних розрахунків / БМР /.

У радянській юридичній літературі поняття міжнародного юридичної особи застосовувалося до міжнародних банкам країн-членів РЕВ - Міжнародному банку економічного співробітництва ДЛБЕС / і Міжнародному інвестиційному банку / МІБ /.

У сучасній економічній літературі монополії, діяльність яких охоплює багато країн, діляться на кілька груп. По-перше, це національні суспільства, трести, компанії і т. П, які мають за кордоном численні філії і дочірні фірми. Такі монополії є міжнародними за сферою своєї діяльності, але національними за капіталом, тому в якості міжнародних юридичних осіб вони розглядатися не можуть. До числа корпорацій такого роду відносяться «Дженерал моторз» / США /, «Фольксваген» / ФРН /, «Філіпс» / Нідерланди /.

Другу групу монополій становлять транснаціональні об'єднання, які є міжнародними не тільки за сферою діяльності, але і за капіталом. Однак, незважаючи на те, що в них функціонує капітал кількох держав, створені ці монополії як юридичні особи однієї держави. Тому міжнародними юридичними особами вони також не вважаються.

Чи не є міжнародними юридичними особами і так звані «змішані суспільства». Під «змішаними товариствами» в міжнародне право зазвичай розуміються торгові суспільства або виробничі підприємства, капітал яких належить юридичним особам або громадянам різних держав.

Термін «транснаціональна корпорація» вперше був використаний Організацією Об'єднаних Націй для позначення підприємства, незалежного від країни свого походження і форми власності (приватні, державні або змішані), що має відділення в двох або більше країнах, які функціонують відповідно з такою системою прийняття рішень, яка дозволяла б проводити узгоджену політику і загальну стратегію.

У сучасній юридичній та економічній літературі терміном ТНК позначають великі освіти, переважно корпоративного типу, як правило, високорозвинених країн, що володіють багатоступеневою мережею або мають місцезнаходження або здійснення основної діяльності в різних країнах світу. Як головний (материнська) компанія або корпорація, так і її різні дочірні структури (підприємства, утворені в відповідних необхідних законом кожної конкретної держави організаційно-правових формах, які визначаються індивідуально), є національними юридичними особами різних держав. При цьому з формальної точки зору материнська компанія буде виступати по відношенню до створеного нею дочірньому підприємству в іншій країні як іноземна юридична особа.

Виведення визначення було обумовлено тим, що законодавство - ні цивільне, ні податкове - не містить визначення транснаціональної корпорації і як наслідок не передбачає норм оподаткування ТНК. Існуючі підходи до визначення транснаціональних корпорацій, які застосовуються ООН, зокрема ЮНКТАД, також мають цілий ряд недоліків, головними з яких є наступні:

1) категорія корпорації має різний зміст в національних правових системах (або не використовується зовсім при визначенні форм юридичних осіб);

2) відносини, змістом яких є права учасників організації, можуть виникати не тільки в організаціях, які назвалися корпораціями;

3) в тих юридичних осіб, які носять назву корпорацій, корпоративні відносини виникають не завжди.

Основні ознаки транснаціональної корпорації як суб'єкта цивільного права:

1) наявність або групи взаємозалежних юридичних осіб, різних організаційно-правових форм і форм власності, які є податковими резидентами декількох держав, або юридичної особи, яка має розгалужену мережу відокремлених підрозділів в декількох державах;

2) наявність у власності, господарському віданні або оперативному управлінні відособленого майна, що знаходиться на території двох і більше держав;

3) наявність стійких економічних зв'язків між учасниками групи і здійснення спільної комерційної діяльності;

4) наявність єдиної системи управління та прийняття рішень, що дозволяє проводити узгоджену політику і загальну стратегію учасникам групи.

Класифікація транснаціональних корпорацій:

1) транснаціональна корпорація першого типу (ТНК I) - юридична особа, яка здійснює комерційну діяльність у двох і більше державах через мережу відокремлених підрозділів, у них розташованих;

2) транснаціональна корпорація другого типу (ТНК II) - група взаємозалежних юридичних осіб, утворена за законодавством однієї держави, що здійснює комерційну діяльність у двох і більше державах, що функціонує відповідно до такої системою прийняття рішень, яка дозволяє проводити узгоджену політику і загальну стратегію;

3) транснаціональна корпорація третього типу (ТНК III) - група взаємозалежних юридичних осіб, утворена за законодавством різних держав, що здійснює комерційну діяльність у двох і більше державах, що функціонує відповідно до такої системою прийняття рішень, яка дозволяє проводити узгоджену політику і загальну стратегію;

4) транснаціональна корпорація четвертого типу (ТНК IV) - юридична особа, яка здійснює комерційну діяльність у двох і більше державах як через свої відокремлені підрозділи, так і через свої залежні і дочірні компанії;

5) транснаціональна корпорація п'ятого типу (THKV) - група взаємозалежних юридичних осіб, утворена за законодавством різних держав, що здійснює комерційну діяльність у двох і більше державах як через свої відокремлені підрозділи, так і через свої залежні і дочірні компанії, що функціонує відповідно до такою системою прийняття рішень, яка дозволяє проводити узгоджену політику і загальну стратегію.

Паралельно дана проблема розглядалася філософами, але вже з точки зору соціальної детермінованості інтеграційних процесів. Так, в роботах В. Л. Іноземцева дається докладний філософський аналіз постіндустріальних теорій і постекономічних позицій в сучасному світі. У роботах К. С. Гаджиєва вперше дається систематичний виклад політичної філософії як самостійної наукової дисципліни, з одного боку, і докладний аналіз інтелектуальної діяльності людини, куди вчений відносить і підприємницьку діяльність, з іншого.

Не можна не згадати також роботи М. М. Богуславського, В. В. Долинської, Т. В. Кашаніна: на основі аналізу практики і огляду законодавства Росії, країн СНД і Балтії розглядається правовий режим іноземних інвестицій, державно-правове регулювання діяльності корпорацій в Росії , етапи формування, основні принципи, категорії і сутнісні характеристики транснаціональних корпорацій [3].

Основні положення, що стосуються правового регулювання, створення і діяльності транснаціональних корпорацій в Росії, не відображені у внутрішньому законодавстві Російської Федерації. Єдиним нормативним актом, що регулює діяльність транснаціональних корпорацій в Російській Федерації, є Конвенція від 6 березня 1998 року «Про транснаціональних корпораціях», підписана Російською Федерацією поряд з Вірменією, Білорусією, Киргизією, Молдовою, Таджикистаном і Україною. На момент написання даного дослідження Російська Федерація не ратифікувала цей міжнародний договір, тому, строго кажучи, він поки не може вважатися джерелом правового регулювання діяльності ТНК в РФ. Крім того, відразу слід зазначити, що даний документ не представляється достатнім, так як передбачає наявність внутрішніх нормативних актів: у Конвенції лише закріплені загальні положення, що стосуються діяльності транснаціональних корпорацій в країнах-учасницях конвенції (визначено поняття «транснаціональна корпорація», встановлено загальні засади співробітництва сторін в області створення і діяльності транснаціональних корпорацій, підкреслять принцип добровільності створення ТНК і т. п.). Природно, такий стан не можна вважати нормальним: для створення та успішного функціонування корпорації будь-якого типу необхідні спеціальні норми, що регулюють окремі питання її діяльності. Тому необхідний законодавчий акт, що встановлює механізм реєстрації, особливості цивільно-правового статусу, специфіку правоздатності ТНК. Необхідно також створення на цій базі пакету пропозицій щодо зміни і доповнення до Податкового кодексу РФ, який би з урахуванням особливостей цивільно-правового статусу ТНК дозволив виробити єдині підходи до оподаткування доходів ТНК, отриманих на території РФ, майна ТНК, що знаходиться на території РФ. Цей перелік можна продовжувати досить довго. Але при вивченні безлічі сучасних нормативних актів в цій області стає ясно, що їх число не переходить в якість, а, скоріше, навпаки. Чи правомірно говорити про системність законодавства по транснаціональним корпораціям, якщо навіть діючі нормативні акти містять не відповідають один одному положення, що підтверджується численними прикладами з правозастосовної практики. Крім того, в законодавчих актах немає обґрунтованих рішень з багатьох проблемних питань, активно обговорюється юристами-практиками. Досить згадати про те, що Цивільний кодекс не передбачає можливості групі комерційних юридичних осіб виступати в якості єдиного суб'єкта цивільного права, тоді як Конвенція фактично визнає транснаціональну корпорацію окремою юридичною особою. Більш того. Країною походження основної маси транснаціональних корпорацій, що діють в РФ, не є країни СНД, відповідно, на них не поширюється дія згаданої Конвенції. Створення спеціального нормативно-правового документа дозволило б впорядкувати систему оподаткування іноземних і російських ТНК. Нарешті, багато нормативні правові акти по транснаціональним корпораціям не відрізняються високою юридичною технікою, що викликає на практиці значні труднощі, пов'язані з їх тлумаченням.

Все це свідчить про те, що, незважаючи на зовнішні атрибути, система вітчизняного податкового законодавства знаходиться в стадії формування, і вивчення на цьому етапі результатів діяльності транснаціональних корпорацій цікаво не тільки в пізнавальному плані, але і в плані практичному: це матиме позитивний вплив на процес розробки нормативних актів у цій сфері.

Специфічним видом транснаціональних компаній є офшорні компанії, створювані в спеціальних офшорних зонах. Офшорна компанія - це термін, що характеризує особливий організаційно-правовий статус компанії, який забезпечує максимальне зниження податкових втрат (в більшості випадків до нуля). Такий статус зазвичай пов'язаний з вимогою проведення ділових операцій за межами материнської юрисдикції, де дана компанія офіційно зареєстрована. Іншими словами офшорна компанія в більшості випадків не може бути резидентом своєї офіційної юрисдикції. Звідси і походить термін «offshore», що означає «за берегами» або «за кордоном».

З юридичної точки зору офшорна компанія нічим не відрізняється від інших компаній і підприємств. Вона є повноправним суб'єктом господарських правовідносин і може здійснювати свою діяльність нарівні з іншими юридичними особами.

Головні особливості офшорної компанії пов'язані з її нерезидентним статусом. Це означає, що центр управління та контролю офшорної фірми знаходиться за кордоном, а для її функціонування достатньо наявності формальних атрибутів компанії - власників, директорів, статуту, банківського рахунку, комплекту реєстраційних документів.

Законодавство офшорної юрисдикції зазвичай наказує, щоб на її території знаходився зареєстрований офіс і секретар (і / або агент) компанії.

Зареєстрований офіс не є функціонуючим офісом офшорної компанії. Як правило, це просто адреса, за якою влада чи інші особи можуть вступити в контакт з представником (агентом) офшорної компанії. Офшорна компанія може мати скільки-небудь представництва та філії за кордоном. Однак у багатьох випадках офшорна компанія діє без такого офісу.

Однією з головних особливостей офшорної компанії є конфіденційність володіння цією компанією, яка забезпечується інститутом номінальних власників і номінальних директорів. Це означає, що в реєстраційних документах мають бути вказані прізвищ не реальних власників, а номінальних осіб.

Послуги номінальних власників і директорів забезпечують секретарські компанії, які спеціалізуються на комплексі послуг з реєстрації офшорних фірм.

У більшості випадків директором офшорної компанії стає сам власник. Однак часто зустрічаються ситуації, коли директор офшорної компанії - особа номінальне. Це означає, що номінальний директор лише формально знаходиться на цій посаді. Фактично він бере на себе зобов'язання не вчиняти будь-яких дій, не передбачених контрактом.

Управление компанией в цьому випадку здійснює її власник або його представник, який отримує довіреність на право здійснення юридичних дій від імені компанії.

Реєстрація офшорної компанії можлива в юрисдикціях, які мають у своєму розпорядженні відповідною законодавчою базою.

Сенс офшорного бізнесу полягає в тому, що за кордоном (або на території Росії з пільговим оподаткуванням) з'являється новий «самостійний» суб'єкт господарських відносин, який повністю знаходиться під контролем Російського підприємця. Офшорна компанія зовні може виглядати як незалежний закордонний (або на території Росії з пільговим оподаткуванням) партнер Російської фірми. На цьому побудовані найбільш поширені схеми податкового планування з використанням офшорних компаній.

Незважаючи на гадану простоту, всі деталі такого роду схем вимагають ретельного опрацювання, т. К. податкове законодавство постійно змінюється.

Управління офшорною компанією, оформлення від її імені контрактів, розпорядження банківськими рахунками і будь-яким майном створюють гнучкий механізм податкового планування та відкривають для її власника велике коло ділових можливостей.

Використання офшорної компанії має конфіденційний характер, забезпечений правовими нормами і законодавством юрисдикції, в якій офшорна компанія зареєстрована. При цьому ви не маєте потребу в громіздкою бухгалтерії та фінансову звітність. Навіть якщо обсяг операцій офшорної компанії досить великий, цілком можна обійтися нескладної комп'ютерною програмою. В офшорному бізнесі існує широкий спектр фінансових операцій, які обслуговують найрізноманітніші потреби юридичних і фізичних осіб. У їх число входить використання для розрахунків в Россі і за кордоном корпоративних дебетових і кредитних карток, відкритих на ім'я офшорної компанії, крім того, через офшорні компанії можна отримати вихід на кредитні ресурси іноземних банків і до міжнародного ринку депозитів, а також до послуг з управління капіталом і інвестиціями. У власника офшорної фірми з'являється широкий вибір фінансових механізмів та схем роботи. Розмістивши через офшорну компанію фінансові кошти в першокласних зарубіжних банках, ви можете захистити себе від економічних потрясінь і політичних ризиків. Фінансовий сервіс, інвестиції, валютний дилінг, володіння і розпорядження закордонним майном, трансфертні операції і забезпечення внутрішньофірмового перерозподілу активів - такий далеко не повний список операцій, що надається офшорними структурами.

Одними з основних ознак офшору є, з одного боку, абсолютна заборона для іноземних компаній на залучення місцевого капіталу і ведення господарської діяльності в державі реєстрації, а з іншого - обов'язкове залучення місцевого населення до управління такими компаніями і використання послуг місцевих юридичних (реєстраційних) фірм. У більшості офшорних зон діють спеціальні закони про компанії, що регулюють правовий статус зареєстрованих в офшорі іноземних фірм (наприклад, Британські Віргінські острова- ордонанс про компанії міжнародного бізнесу 1984 р Закон про управління компаніями 1990 року та ін.). У багатьох державах офшорні компанії протиставляються юридичним особам національного права (Великобританія, Кіпр, Багамські острови). Промислово розвинені країни досить негативно ставляться до практики використання офшорних центрів їх національними компаніями. З метою посилення контролю за рухом капіталів через кордони і обмеження кількості офшорних компаній у багатьох країнах прийнято антіоффшорним законодавство (США, Великобританія, Франція). В рамках ЄС в обов'язковому порядку перевіряються всі угоди з компаніями з офшорних зон і всі відрахування на адресу офшорних компаній обкладаються додатковим податком «у джерела». Процес боротьби з офшорами почався в середині 80-х рр. XX ст. У Росії прийнято Федеральний закон від 07.08.2001 № 115-ФЗ «Про протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, і фінансуванню тероризму».

Однією з основних причин боротьби з офшорами є використання їх для відмивання кримінального капіталу. Привабливість офшорів для нелегального бізнесу обумовлена ??пільговим податковим режимом і абсолютним ступенем конфіденційності щодо капіталів, вивезених з інших держав. Боротьба з відмиванням злочинних капіталів в офшорах ведеться на міжнародному рівні з використання механізму міжнародних організацій - ОЕСР і ФАТФ.

Офшорні юрисдикції поділені на «респектабельні» (мають законодавство про боротьбу з відмиванням «брудних грошей» і не допускають на свою території «сумнівні компанії» - Багамські острови, Сінгапур, Люксенбург, Гонконг, Швейцарія) і «нереспектабельні» (відсутнє законодавство про боротьбу з відмиванням грошей - острова Джерсі, Гернсі, Мен, Ліберія). Наприклад, на Кайманових островах (респектабельна юрисдикція) прийнятий Закон, відповідно до якого потрібна згода влади держави національної приналежності компанії на її реєстрацію в якості офшорної, навіть якщо ця компанія не збирається займатися господарською діяльністю в своєму «рідному» державі.

У 2001 р ФАТФ склала «чорний» список країн, що не роблять сприяння в проведенні міжнародних розслідувань справ про відмивання грошей. На початок 2004 року в цей список входять: Гватемала, Індонезія, М'янма, Науру, Нігерія, острови Кука, Сент-Вінсент і Гренадіни, Україна, Філіппіни. Росія була виключена з цього списку в жовтні 2002 р

Отже, одним з важливих складових елементів стратегії експортної орієнтації є офшорні компанії, які створюються для залучення місцевого та іноземного капіталу, розширення експорту, зростання валютних доходів, отримання доступу до нових технологій, поліпшення стану платіжного балансу і, в кінцевому рахунку, для розвитку національної економіки і її більш ефективною (тісному) інтеграції у світову економіку. В офшорних центрах зосереджена майже третина всіх банківських депозитів розвинених країн світу. За оцінками фахівців через всі світові спеціальні економічні зони найближчим часом буде проходити від 10 до 20% світового товарообігу. Офшорна компанія - це компанія, зареєстрована в юрисдикції з низьким оподаткуванням або звільнена від податків на основі невеликої фіксованої плати. Непорушними умовами надання пільг для таких компаній є те, що ними повинні володіти іноземці та прибуток витягується за межами юрисдикції, де вона зареєстрована. З юридичної точки зору така компанія нічим не відрізняється від резидентної і в її документах слово «офшор» не згадується.

 



Питання 1. Фізичні особи, як суб'єкти міжнародного приватного права | Правове становище держави в міжнародному приватному праві
загрузка...
© um.co.ua - учбові матеріали та реферати