загрузка...
загрузка...
На головну

Право, що підлягає застосуванню до опіки та піклування. | Юридичні особи як суб'єкти міжнародного приватного права. Особистий закон юридичної особи. Теорії визначення особистого закону юридичної особи. | Правове становище іноземних юридичних осіб в РФ. Діяльність російських юридичних осіб за кордоном. |

Особливості правового становища держави як суб'єкта міжнародного приватного права. Імунітет держави та його види.

  1. Способи визначення положення ЕОС.
  2. F3.2.1 Структура міжнародного ПСО
  3. I. Загальні положення
  4. I. Загальні положення
  5. I. Загальні положення
  6. I. Особливості оплати праці та окремих категорій педагогічних працівників.

Держава - основний, універсальний суб'єкт міжнародного публічного права. Однак правовідносини за участю держави можуть мати і приватно-правовий характер. Держава як єдиний суверенний суб'єкт права має міжнародну публічної і приватно правосуб'єктність. Більш типовими для держави є відносини публічно-правового характеру, проте, воно має право вступати в майнові і немайнові цивільні правовідносини, що володіють, природно, особливою специфікою, оскільки держава має якість особливого суб'єкта права. Це якість обумовлено тим, що держава не є юридичною особою, оскільки суверенно і сама визначає свій правовий статус.

Угоди, що здійснюються державою, мають особливий правовий режим. Особливості правового регулювання приватно діяльності держави зумовлені його суверенітетом. Вступаючи в цивільно-правові відносини, держава не втрачає свої якості як суверена. Суверенітет передбачає наявність у держави цілого комплексу імунітетів. У МПП під імунітетом розуміють непокору однієї держави юрисдикції іншої держави. Імунітет базується на рівності держав, їх суверенітет, принципі «рівний над рівним не має влади». Імунітетом користується держава, що діє через систему своїх органів. Державні установи, організації та інші утворення користуються імунітетом тільки при безпосередньому здійсненні ними державної влади. Імунітет поширюється і на офіційних представників держави, що діють в даній якості. У теорії і практиці держав розрізняють декілька видів імунітету:

1. судовий - Непідсудність однієї держави судам іншого. Всі угоди держави повинні розглядатися тільки в його власних судах. Без прямо вираженої згоди держави на судовий розгляд в іноземному суді його не можна притягнути до судової відповідальності за кордоном.

2. Імунітет від попереднього забезпечення позову - Без прямо висловленої згоди держави щодо його майна, що знаходиться за кордоном, не можуть бути прийняті ніякі заходи в якості попереднього забезпечення позову.

3. Імунітет від примусового виконання судового рішення - без згоди держави по відношенню до нього не можуть бути застосовані ніякі примусові заходи щодо забезпечення позову або виконання рішення.

4. Імунітет власності держави - Власність іноземної держави є недоторканною, не може бути націоналізована, конфіскована, на неї не можна звернути стягнення. Майно іноземного суверена, навіть знаходиться в руках третіх осіб, не підлягає віндикації. Без згоди держави власника його майно не може бути піддано примусовому відчуженню, насильно утримуватися на території іноземної держави. Держава місця перебування іноземної власності зобов'язана вживати всіх необхідних заходів захисту проти розкрадання цього майна третіми особами.

5. Доктрина акта держави (Пов'язана з імунітетом власності держави) - якщо держава заявляє, що майно належить йому, то суд іноземної держави не має права піддавати цю заяву під сумнів. Ніякі іноземні компетентні органи не можуть розглядати питання про те, чи належить дійсно власність державі, якщо воно заявляє, що власність належить йому. Це суперечило б міжнародної ввічливості у відносинах між незалежними суверенними державами.

6. Колізійних імунітет держави - до приватноправових відносин держави має застосовуватися тільки його власне право. Всі угоди підкоряються її національним законодавством.

7. Правовою основою імунітетів держави є її суверенітет.

Теорія абсолютного імунітету держави безпосередньо пов'язана з принципом суверенної рівності держав і з загальним принципом права «рівний над рівним не має влади». У 20-х роках ХХ ст. Суди багатьох західних держав виносили «керівні рішення», що підтверджують абсолютний імунітет держави в приватноправових відносинах. На практиці доктрина абсолютного імунітету може застосовуватися тільки тоді, коли держави фактично не є суб'єктом цивільних правовідносин і бере участь в них у виняткових випадках. У другій половині ХХ ст. ступінь участі держави в цивільних правовідносинах, що послужило причиною появи в доктрині теорій «службового» імунітету, «який торгує» держави, держави - комерсанта і доктрини функціонального (обмеженого) імунітету.

Конституційні суди багатьох європейських країн (Австрія, Бельгія, Греція, Швейцарія) в 60-х роках ХХ ст. прийняли рішення про обмеження імунітету держави, що виступає в якості учасника міжнародних цивільних правовідносин. Ці рішення засновані на доктрині функціонального імунітету: іноземна держава, яка виступає в якості комерсанта, може бути притягнуто до суду на загальних підставах, його майно на тих же підставах може бути об'єктом стягнення, а його операції не вилучаються зі сфери дії місцевого права навіть без згоди відповідного іноземної держави.

У багатьох західних країнах існує досить велике законодавство, що регулює імунітети держави: Закон США про імунітет іноземних держав 1976р., Акт Великобританії про державний імунітет 1978р., Акт Австралії про імунітет іноземної держави 1984р.

Іноземна держава користується імунітетом тільки у випадках вчинення суверенних дій (відкриття дипломатичних і консульських представництв). Якщо ж держава робить дії комерційного характеру (тобто веде торговельну діяльність), воно імунітетом не користується.

Всі прийняті закони про імунітети не мають зворотної сили. Основний міжнародно-правовий акт, який регулює імунітети держави, - це Європейська (Брюссельська) конвенція про державний імунітет 1972 р прийнята Радою Європи. У конвенції закріплена теорія функціонального імунітету: преамбула цієї конвенції прямо вказує, що держави-учасниці враховують виявляється в міжнародному праві тенденцію обмеження випадків, коли держава може посилатися на імунітет в іноземному суді. Іноземна держава користується імунітетом (ст.15) у відносинах публічного характеру, але не має права посилатися на імунітет у суді іншої держави при вступі в приватно-правові відносини з іноземними особами (Конвенція закріплює широкий, деталізований перелік таких відносин). Якщо держава не виконує рішення, то відповідно до Протоколу до Конвенції, сторона, на користь якої постановлено рішення, має право звернутися до Європейського суду з питань імунітету держави.

Робота з кодифікації правових норм про юрисдикційні імунітети держав та їх власності ведеться давно в Комісії міжнародного права ООН. Комісія підготувала Проект статей про юрисдикційні імунітети держав та їх власності (заснований на доктрині функціонального імунітету), який в 1994 р. був схвалений в резолюції Генеральної Асамблеї ООН. На основі Проекту статей Комісія в 1999р. підготувала проект Конвенції «Юрисдикційні імунітети держав та їх власності».

Основні початку участі держави в міжнародних приватноправових відносинах, його виступи в якості суб'єкта МПП полягає в тому, що відносини мають виключно цивільно-правовий характер, а контрагентом держави може виступати тільки іноземне приватна особа. У сучасному світі визнається загальний принцип - держава, беручи участь в приватноправових відносинах, виступає в них на рівних засадах зі своїми контрагентами. Це положення закріплене в ст.124 і ст.1204 ЦК РФ. Однак ці норми російського права мають диспозитивний характер і передбачають можливість видання законів, що встановлюють пріоритетні права держави в приватноправових відносинах. У вітчизняній доктрині більшість вчених відзначають, що угоди з державою схильні до підвищеного ризику.

У законодавстві РФ відсутній закон про імунітети держави, хоча проект такого закону був розроблений ще на початку 90-х років, і йшла інтенсивна робота по його прийняттю. Сподіваючись на швидке прийняття даного закону ст.127 ГК РФ закріпила норму, що особливості відповідальності РФ і її суб'єктів в цивільних відносинах з участю іноземних осіб «визначаються законом про імунітет держави та її власності». У підсумку вийшло, що положення ст. 127 ГК РФ відсилають до неіснуючого закону. У 1998 р Центром приватного права був розроблений новий проект Закону РФ «Про юрисдикционном імунітет іноземної держави і його власності». У 2000 р в Центрі торгової політики і права на базі зазначеного проекту підготовлено перероблений варіант ФЗ «Про імунітет держави». Однак до теперішнього часу цей проект не розглядався у відповідних законодавчих органах.

При підготовці проекту закону були враховані законодавчі акти Австралії, Великобританії, Канади, Пакистану, Сінгапуру, США і т.д.

У проекті встановлено, що іноземна держава не користується в РФ судовим імунітетом у спорах, що виникають при здійсненні цією державою підприємницької діяльності. Як обмежувального критерію визначення такої діяльності проект використовує поняття «здійснення суверенних функцій». Проект містить перелік правовідносин, при вступі в які держава позбавляється свого права на імунітет: суперечки щодо російської нерухомості; трудові спори за участю осіб, які мають російське громадянство або домицилий на території РФ; спори про відшкодування шкоди життю, здоров'ю, майну та ін.

У проекті також обумовлені випадки, коли на майно іноземної держави може бути накладено арешт або звернено стягнення. Положення проекту повністю засновані на доктрині функціонального імунітету; дуже багато норм реціпіровани з Європейської конвенції 1972 р яка досить успішно діє протягом більше тридцяти років.

Концепція обмеженого імунітету побудована на виділенні вичерпного переліку дій (ситуацій), коли імунітет держави не визнається. Конвенція закріплює загальний принцип імунітету держави від іноземної юрисдикції, а потім формулює детальний перелік випадків, коли імунітет держави обмежується. Імунітет не зізнається: 1. якщо держава вступає в справу в якості позивача або третьої особи, а також, якщо воно висуває зустрічний позов;

2. якщо держава посилається на імунітет після винесення іноземним судом рішення по суті; 3. якщо держава відмовилася від імунітету в міжнародному договорі, контракті, складеному в письмовій формі, або дало чітко виражену згоду на розгляд вже виниклої суперечки в іноземному суді; 4. якщо держава дала чітко виражену згоду на арбітражний розгляд спору, то воно не має імунітету в судах тієї держави, на території якого мав здійснюватися арбітражний розгляд; 5. Якщо суперечка виникла за комерційним або трудовим контрактом, в зв'язку з нерухомістю, участю в юридичних особах, з вимогами про відшкодування шкоди, охороною промислової власності, а також у зв'язку з промислової, комерційної або фінансовою діяльністю бюро, агентства або іншої установи іноземної держави в державі суду.

Чинне російське законодавство досі базується на теорії абсолютного імунітету (ст.401 ЦПК, ст.251 АПК РФ), що представляє повний анахронізм і є одним з найбільш серйозних перешкод припливу іноземних інвестицій в РФ.

Доктрина абсолютного імунітету - імунітет властивий кожному суверенній державі і поширюється на всі дії цієї держави. При цьому, однак, не виключається, що сама держава може дати згоду в строго визначеної формі на незастосування до нього правил про імунітет.

Пороки законодавства певною мірою нівелюються положень укладених російською державою угод з приватними іноземними партнерами, в яких закріплюється явно виражене, пряму згоду держави на обмеження його імунітету. Міжнародні двосторонні договори РФ про взаємний захист і заохочення інвестицій (з США, Південною Кореєю) встановлюють взаємну відмову сторін договору від державних імунітетів, наявність арбітражного застереження на користь іноземного комерційного арбітражу, в основному Арбітражного інституту Стокгольмської торгової палати.

Кожна з розглянутих доктрин абсолютного, функціонального і обмеженого імунітету має істотні недоліки. Доктрина абсолютного імунітету, прагнучи забезпечити суверенітет держави, ставить держава в привілейоване становище відносно іноземних приватних осіб, не дозволяючи останнім пред'являти позови до іноземних держав в судах своєї країни. Крім того, держава, підтримуючи доктрину абсолютного імунітету, не здатна захистити себе від дії іноземних судів держав, що підтримують концепцію функціонального або обмеженого імунітету. Така держава фактично обмежує права власних громадян і юридичних осіб, не дозволяючи їм пред'являти до місцевих судів позови до іноземних держав, які порушують їх права.

Доктрини функціонального і обмеженого імунітетів, захищаючи права приватних осіб, часто призводять до порушень суверенітету іноземної держави і, як показує міжнародна практика, можуть використовуватися в політичних цілях (в рамках здійснення дій щодо забезпечення позовів або виконання рішень проти іноземних держав проводиться накладення арештів на військові судна і урядові літаки, вилучення дипломатичної пошти та ін.) Вчинення процесуальних дій примусового характеру проти іноземної держави часто призводить до міжнародних конфліктів, ускладнень або навіть розриву дипломатичних відносин.

Участь держави в цивільно-правових відносинах.

Відповідно до ст.124 ЦК України, Російська Федерація, суб'єкти Федерації, а також муніципальні освіти беруть участь в цивільно-правових відносинах на рівних засадах з іншими учасниками цих відносин - громадянами і юридичними особами. Із цієї статті випливає три положення: держава може бути суб'єктом цивільно-правових відносин; держава не користується ніякими перевагами і має ті ж права і обов'язки, що й інші суб'єкти; до держави за аналогією застосовуються норми, що визначають участь юр. осіб в цих відносинах. Держава як суб'єкт цивільно-правових відносин, часто стає учасником цивільно-правових відносин, ускладнених іноземним елементом. Можна навести такі найбільш типові приклади участі держави у відносинах невластного характеру:

- Продаж державних цінних паперів іноземцям;

- Заснування підприємств та інших організацій спільно з іноземними юридичними особами, придбання акцій зарубіжних компаній;

- Придбання, успадкування майна, що знаходиться за кордоном, або майна іноземців;

- Укладення концесійних договорів, угод про розподіл продукції та інших договорів подібного роду з іноземними компаніями;

- Видача гарантії по зовнішньоекономічним договором (контрактом);

- Укладання договорів оренди щодо майна, яке перебуває за кордоном, передача майна в оренду іноземним фізичним і юридичним особам і т.д.

Діяльність держави як учасника цивільно-правових відносин слід відмежовувати від діяльності державних підприємств як самостійних господарюючих суб'єктів. Останні виступають у цивільному обороті від свого імені, а не від імені держави.

Одним з найбільш поширених цивільно-правових контрактів за участю держави є договір позики (особливо у формі випуску державних облігацій, облігацій державної позики та ін.). Такі облігації можуть випускатися і за межами цієї держави - на території інших країн. За загальним правилом, виконання зобов'язань за договором державної позики має застосовуватися право цієї держави. Найхарактернішими цивільно-правовими угодами за участю держави є компенсаційні угоди (про концесії, про розподіл продукції, сервісні угоди). Компенсаційні угоди є зовнішньоторговельні операції і відносяться до сфери дії МПП, але володіють серйозною специфікою в силу участі держави і зв'язку з міжурядовими угодами. Компенсаційні угоди - це довгострокові великомасштабні проекти, об'єкти яких знаходяться на території приймаючої держави.

Особливе місце в системі зовнішньоекономічних угод займає договір концесії. Концесія є договір, відповідно до якого держава на оплатній та строковій основі надає іноземним інвесторам виняткові права на здійснення будь - якої діяльності і передає йому право власності на продаж або доходи, отримані в результаті цієї діяльності. Концесія заснована на поступку прав і є різновидом компенсаційних угод. Практично загальновизнаним є заборона односторонньої зміни умов концесійного договору, якщо інше не передбачено в самій угоді. Як правило, концесія надається на тривалий термін, який визначається в залежності від її характеру і умов, але термін дії концесійного договору не може перевищувати 50 років. В основному концесія застосовується в сфері надрокористування і являє собою поступку права державою на пошук і освоєння природних ресурсів. Здобуті іноземним інвестором природні ресурси належать йому на праві власності. У багатьох державах (Росія, Угорщина, Великобританія, Норвегія) порядок надання концесій регулюється в спеціальному законодавстві (Закон Кіргизстан про концесії та іноземних концесійних підприємствах 1992 р).

У російській правовій доктрині та практиці до цих пір панує точка зору, що всі питання концесійного договору входять в сферу внутрішньої компетенції держави, що приймає, а всі правовідносини по концесії підкоряються тільки його юрисдикції. Концесія - це не цивільно-правової і не міжнародний договір, а односторонній акт держави, його владне веління, що надає іноземній приватній компанії право здійснювати в інтересах цієї держави певну господарську діяльність. Отже, можливе дострокове і одностороннє припинення дії концесії та взяття її назад в інтересах держави. Така позиція суперечить сучасній світовій практиці і перешкоджає притоку іноземних інвестицій в російську економіку.

У зарубіжній доктрині та судовій практиці концесія визначається як квазімеждународний акт або міжнародний договір, який породжує для надає концесію держави певні міжнародні зобов'язання. У концесійну угоду повинна включатися посилання на міжнародне право або умови про підпорядкування договору загальним нормам права цивілізованих народів.

У сьогоднішньому господарському житті практика надання концесій поступається місцем практиці укладання угод про розподіл продукції. Угода про розподіл продукції - це договір, відповідно до якого держава на оплатній та строковій основі також надає іноземному інвестору виняткові права на здійснення будь-якої діяльності. Основна відмінність угод про розподіл продукції від концесії: отримана в ході господарської діяльності продукція розподіляється між державою та іноземним інвестором на умовах угоди. У РФ діє спеціальний закон «Про угоди про розподіл продукції» 1995 г. (В 2003 році).

Сервісні угоди з ризиком і без ризику - це договір, відповідно до якого держава на строковій основі надає іноземному інвестору право на здійснення конкретних видів робіт, послуг, передбачених угодою. Продукція, отримана в результаті такої діяльності, залишається в повній та виключної власності держав.

Держава не є юридичною особою, оскільки саме визначає свій статус і апріорно користується імунітетами (навіть якщо законодавчо дотримується концепції функціонального імунітету), тому всі угоди, укладені з іноземною державою, містять підвищений ризик для приватної особи. Сучасне міжнародне право намагається забезпечити особливий захист приватних партнерів держави. Міжнародно-правовий захист таких осіб закріплена в положеннях Вашингтонської 1965 року і Сеульський 1985 р конвенціях.

 



Правове становище транснаціональних корпорацій. Офшорні компанії. | Міжнародні організації як суб'єкти МПП
загрузка...
© um.co.ua - учбові матеріали та реферати