На головну

Створення, реорганізація та ліквідація комерційної організації

  1. Amp; 8. Держава - ядро ??політичної організації суспільства
  2. I. НОРМАТИВНА БАЗА ДЛЯ РОЗРОБКИ ПОЛОЖЕННЯ ПРО ПЕРВИННОЇ ОРГАНІЗАЦІЇ ПРОФСПІЛКИ
  3. III. Нормативно-правова база щодо організації та проведення діагностичної діяльності.
  4. S.1. ІНФОРМАЦІЙНА СИСТЕМА ТОРГІВЛІ
  5. VIII. Реорганізація і ліквідація
  6. Z. ХАРАКТЕРИСТИКА ОРГАНІЗАЦІЇ ухвалення управлінських рішень 379
  7. А) Інноваційна спрямованість діяльності організації.

Створення комерційної організації.Комерційні організації створюються шляхом їх установи. Процес установи комерційних організацій регулюється нормами ЦК РФ, федеральних законів про відповідні організаційно-правових формах комерційних організацій, ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців» від 08.08.2001 року № 129-ФЗ [7] (далі - Закон про реєстрацію) .

Процес установи комерційної організації можна умовно розділити на три стадії:

1) Розробка документів, необхідних для реєстрації комерційної організації.

2) Державна реєстрація комерційної організації.

3) Формування мінімального відокремленого майна комерційної організації, що гарантує права її кредиторів.

1. Розробка документів, необхідних для реєстрації комерційної організації.Згідно ст. 12 ФЗЗакона про реєстрацію при державній реєстрації створюваної юридичної особи в реєструючий орган представляються:

- Підписане заявником заяву про державну реєстрацію;

- Рішення про створення юридичної особи у вигляді протоколу, договору чи іншого документа відповідно до законодавства Російської Федерації;

- Установчі документи юридичної особи (оригінали або засвідчені в нотаріальному порядку копії);

- Документ про сплату державного мита.

З перерахованих документів рішення про створення юридичної особии установчі документи є документами, які необхідно розробити засновниками для реєстрації комерційної організації.

Ухвалення рішення про створення комерційної організації відбувається на зборах осіб, що засновують суспільство. Рішення про створення комерційної організації повинно бути прийнято одноголосно. Воно може бути оформлене у вигляді протоколу, договору чи іншого документа відповідно до законодавства Російської Федерації.

На зборах осіб, що засновують суспільство, повинен бути прийнятий установчий документ комерційної організації. Перелік установчих документів комерційної організації встановлюється нормами ЦК РФ і федеральних законів про відповідні організаційно-правових формах комерційних організацій.

2. Державна реєстрація комерційної організації.Згідно ст. 8 Закону про реєстрацію державна реєстрація комерційної організації здійснюється в термін не більше ніж п'ять робочих днів з дня подання документів до реєструючого органу. Реєструючим органон в РФ є Федеральна податкова служба (ФПС Росії) (абз. 2 п. 1 Положення про Федеральної податкову службу, затвердженого Постановою Уряду РФ від 30.09.2004 № 506[8]). Рішення про державну реєстрацію, прийняте органом, є підставою внесення відповідного запису до відповідного державного реєстру. Моментом державної реєстрації визнається внесення реєструючим органом відповідного запису до відповідного державного реєстру. З зазначеного моменту комерційна організація вважається створеною.

3. Формування мінімального відокремленого майна комерційної організації, що гарантує права її кредиторів.Під формуванням мінімального відокремленого майна комерційної організації, що гарантує права її кредиторів, розуміється процес закріплення належить засновникам майна за створюваним юридичною особою. Формування мінімального відокремленого майна може відбуватися як до моменту реєстрації комерційної організації, так і після зазначеного моменту. Розмір названого майна комерційної організації, а також процедура його формування залежить від організаційно-правової форми комерційної організації.

Необхідність формування мінімального відокремленого майна обумовлена ??потребою в захисті майнових прав кредиторів комерційної організації. Забезпечувальна функція проявляється в тому, що розмір чистих активів комерційної організації, який визначається різницею між активами і пасивами організації, не може бути меншою за розмір мінімального відокремленого майна. В іншому випадку, комерційна організація повинна зменшити розмір свого мінімального відокремленого майна, а якщо розмір чистих активів буде меншою від мінімального розміру, встановленого законом або установчими документами, то комерційна організація зобов'язана ліквідуватися.

Тим часом слід зазначити, що майно комерційної організації не вичерпується мінімальним відокремлене майно, що гарантує права його кредиторів. В ході своєї діяльності комерційні організації мають право купувати інше майно, яке може не входити до складу мінімального відокремленого майна.

Реорганізація комерційної організації.Реорганізація комерційної організації здійснюється в п'яти формах:

- злиття декількох комерційних організацій в одну.

- приєднання одній комерційній організації до іншої.

- поділ комерційної організації на кілька нових.

- виділення зі складу комерційної організації іншої комерційної організації.

- перетворення комерційної організації однієї організаційно-правової форми в комерційну організацію інший організаційно-правової форми.

За загальним правилом реорганізація комерційної організації здійснюється за рішенням засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженого на те установчими документами.

Однак зазначене правило знає винятку. Так, наприклад, у випадках, встановлених законом, реорганізація юридичної особи у формі його поділу або виділення з його складу одного чи кількох юридичних осіб може здійснюватися за рішенням уповноважених державних органів або за рішенням суду. Так, наприклад, згідно з ч. 1 ст. 38 «Про захист конкуренції» від 26.07.2006 № 135-ФЗ [9] в разі систематичного здійснення монополістичної діяльності займає домінуюче становище комерційною організацією, а також некомерційною організацією, що здійснює діяльність, яка приносить їй дохід, суд за позовом антимонопольного органу (щодо кредитної організації за позовом антимонопольного органу за погодженням з Центральним банком Російської Федерації) має право прийняти рішення про примусовий поділ таких організацій або рішення про виділення з їх складу однієї або декількох організацій.

У деяких випадках здійснення реорганізації комерційної організації у формі злиття, приєднання або перетворення за рішенням засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженого на те установчими документами, може бути здійснена лише за згодою уповноважених державних органів. Так, наприклад, норми ст. 27 Закону про захист конкуренції встановлюють випадки, коли злиття комерційних організацій або приєднання однієї або декількох комерційних організацій може здійснюватися за попередньою згодою антимонопольного органу.

Комерційна організація вважається реорганізованої, за винятком випадків реорганізації у формі приєднання, з моменту державної реєстрації речових новопосталих юридичних осіб. При реорганізації юридичної особи у формі приєднання до нього іншої юридичної особи перше з них вважається реорганізованим з моменту внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб запису про припинення діяльності приєднаного юридичної особи.

Суть реорганізації, в якій би формі вона не здійснювалася, полягає в тому, що всі права і обов'язки реорганізованій комерційної організації переходять до однієї або декількох інших виникають комерційним організаціям. Названий перехід прав та обов'язків іменується правонаступництвом [10].

при злиття юридичних осіб права та обов'язки кожного з них переходять до знову виник юридичній особі. при приєднання юридичної особи до іншої юридичної особи до останнього переходять права та обов'язки приєднаного юридичної особи. при поділі юридичної особи його права та обов'язки переходять до оплати юридичним особам відповідно до передавальним актом. при виділення зі складу юридичної особи одного або декількох юридичних осіб до кожного з них переходять права та обов'язки реорганізованого юридичної особи відповідно до передавальним актом. при перетворенні юридичної особи однієї організаційно-правової форми в юридичну особу іншої організаційно-правової форми права і обов'язки реорганізованого юридичної особи у відношенні інших осіб залишаються без змін.

Таким чином, при реорганізації у формі поділу та виділення правонаступництво відбувається на підставі передавального акта.

Передавальний акт повинен містити положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи у відношенні всіх його кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються сторонами. Передавальний акт затверджується засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про реорганізацію юридичної особи (ст. 59 ГК РФ).

Одним з важливих аспектів правового регулювання реорганізації комерційної організації є проблема захисту прав кредиторів реорганізованих юридичної особи. Реорганізація юридичної особи, перш за все, може негативно позначитися на майнових інтересах його кредиторів, так як в її результаті може відбутися зменшення вартості майна комерційної організації-боржника, передбачаючи яку, кредитори не стали б вступати в правовідносини з вказаною організацією. При це слід враховувати, що зменшення вартості майна може відбутися як при поділі і виділенні, так і в результаті злиття і приєднання. У першому випадку зменшення може відбутися за рахунок розподілу майна комерційної організації між декількома юридичними особами, утвореними в результаті реорганізації, у другому випадку - в результаті переходу до комерційної організації значних за розміром боргів іншій організації.

Незважаючи на зазначені можливі негативні наслідки для цивільного обороту від реорганізації, законодавець наділяє комерційні організації правом на реорганізацію, встановлюючи при цьому гарантії прав кредиторів реорганізованій комерційної організації (ст. 60 ГК РФ).

Суть захисту прав і законних інтересів кредиторів реорганізованій комерційної організації зводиться до наступної ідеї. Якщо кредитори комерційної організації, вступаючи з нею в майнові правовідносини, припускали її відоме майновий стан, яке може бути погіршене в результаті реорганізації, то комерційні організації мають право здійснювати реорганізацію за умови надання своїм кредиторам можливості отримати задоволення своїх вимог до початку процедури реорганізації. Названа можливість кредиторів реорганізованій комерційної організації забезпечується шляхом наділення їх правом вимоги дострокового виконання свого зобов'язання, тобто виконання зобов'язання до початку процедури реорганізації. При цьому слід зазначити, що зазначена можливість є правом кредитора, а не його обов'язком. Це означає, що якщо кредитор вважає, що процедура реорганізації комерційної організації не спричинить обмеження його майнових інтересів, то він може не вимагати дострокове виконання зобов'язання. У такому випадку зобов'язання підлягає виконанню правонаступниками комерційної організації.

Наведена вище ідея знаходить свій розвиток в нормах ст. 60 ГК РФ.

Так, згідно з, п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор юридичної особи, якщо його права вимоги виникли до опублікування повідомлення про реорганізацію юридичної особи, має право вимагати дострокового виконання відповідного зобов'язання боржником, а при неможливості дострокового виконання - припинення зобов'язання і відшкодування пов'язаних з цим збитків, за винятком випадків, встановлених законом.

З метою своєчасної інформованістю кредиторів про реорганізацію комерційної організації нормами п. 1 ст. 60 ГК РФ встановлюється обов'язок юридичної особи протягом трьох робочих днів після дати прийняття рішення про його реорганізації в письмовій формі повідомити в орган, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, про початок процедури реорганізації із зазначенням форми реорганізації. На підставі даного повідомлення орган, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, вносить до єдиного державного реєстру юридичних осіб запис про те, що юридична особа (юридичні особи) знаходиться (знаходяться) в процесі реорганізації.

Ліквідація комерційної організації.Під ліквідацією комерційної організації розуміється її припинення без переходу в порядку спадкування її прав і обов'язків до інших осіб (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

З наведеного легального визначення поняття ліквідації слід, що вона тягне за собою припинення комерційної організації. Однак, тут слід звернути увагу на те, що припинення діяльності комерційної організації може відбуватися не тільки в результаті ліквідації. Комерційна організація може припинити своє існування при реорганізації. Так, наприклад, в разі поділу організації «А» на організації «А-1» і «А-2», організація «А» припинить своє існування. У зв'язку з цим виникає питання про відмінність між реорганізацією та ліквідацією. Суттєвою ознакою, що дозволяє відмежувати інститут реорганізації комерційної організації від інституту її ліквідації, є наявність або відсутність правонаступництва при припиненні комерційної організації. Якщо припинення комерційної організації тягне правонаступництво, то це реорганізація. У наведеному вище прикладі після припинення організації «А» все її права і обов'язки перейшли в порядку правонаступництва до організаціям «А-1» і «А-2». Якщо ж припинення комерційної організації не тягне правонаступництво, тобто переходу її прав і обов'язків до інших осіб, то це буде інститутом ліквідації комерційної організації.

Таким чином, на відміну від реорганізації, ліквідація є таким припиненням комерційної організації, яка не призводить до переходу прав і обов'язків у порядку універсального правонаступництва до інших осіб.

Загальні правила, що регулюють ліквідацію комерційної організації, закріплюються в ст. 61-65 ГК РФ, які зводяться до наступного.

Комерційна організація може бути ліквідована:

- За рішенням його засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженого на те установчими документами;

- За рішенням суду в разі допущених при його створенні грубих порушень закону, якщо ці порушення носять непереборний характер, або здійснення діяльності без належного дозволу (ліцензії), або забороненої законом, або з порушенням "Конституції" Російської Федерації, або з іншими неодноразовими або грубими порушеннями закону або інших правових актів.

Також комерційна організація може бути ліквідована в разі визнання її неспроможною (ст. 65 ГК РФ).

Процедуру ліквідації комерційної організації можна розділити на 5 основних кроків.



Попередня   1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11   12   13   14   15   16   Наступна

Тема 2. Поняття і правове становище суб'єктів комерційної діяльності | Поняття підприємця як правової категорії. Правові форми здійснення підприємницької діяльності | Правовий статус індивідуального підприємця як суб'єкта підприємницької діяльності | Загальна характеристика правового режиму майна підприємців | Правовий режим речей | Правовий режим грошей | Правовий режим цінних паперів | Правова характеристика окремих видів цінних паперів. | Поняття і види договору | Умови договору |

© um.co.ua - учбові матеріали та реферати